Звичаєва природа прецедентного характеру рішень Європейського суду з прав людини - Автореферат

Їх значення нерозривно повязано з розумінням юридичної природи рішень цього Суду, який свою практику називає "прецедентне право". Зокрема, слід зясувати, що слід розуміти під прецедентним правом Суду і чи має воно дійсно такий характер; яким є вплив практики Європейського суду на національне законодавство України; у звязку з цим важливо встановити, чи є його рішення частиною законодавства України, а якщо так, то: а) які саме рішення Суду є частиною національного законодавства - винесені щодо України чи всі; б) що саме є обовязковим для України - тільки регулятивна частина рішення по конкретній справі щодо України, чи ratio decidendi (сутність рішення) і що треба мати на увазі під цим останнім; в) як рішення повинні застосовуватися - безпосередньо чи після видання спеціального нормативного акта за мотивами такого рішення; яким саме органом такі акти мають видаватися і в який строк; г) ким і в який спосіб мають застосовуватися ці рішення - виключно судами чи всіма правозастосовчими органами. 17 якого проголошує Конвенцію 1950 р. і практику цього Суду джерелом права України, що сприймається фахівцями неоднозначно й потребує ретельного аналізу. Це дуже важливо з огляду на відсутність нормативного правила щодо надання рішенням ЄСПЛ обовязковості, тобто розуміння його прецедентом, тому що статутними документами Суд не наділено правом створювати міжнародно-правові норми. Але якщо Суд не має права застосовувати прецеденти, тоді може постати питання щодо правосудності деяких рішень, які Суд постановив на підставі своїх попередніх, так званих "прецедентів", в яких, в свою чергу, він дуже розширено тлумачить норми Європейської конвенції про захист прав людини та основоположних свобод.Перший розділ "Прецедент як джерело права в системі права загального" складається з трьох підрозділів, де досліджуються історичні закономірності виникнення, розвитку й застосування феномену "прецедент". Підкреслюється, що класичне римське право було прецедентним, тому що римські юристи не хотіли звязувати себе нерухомими нормами, намагаючись розвивати своє право. Така природа норм та інститутів преторського права полягає не тільки (і навіть не стільки) в тому, що вони містилися в рішеннях посадової особи, яка формально володіла правом на видання лише підзаконних актів, а в тому, що ці норми й інститути, багаторазово повторюючись і входячи у повсякденне життя римлян (тобто перетворюючись на звичаї), згодом фактично ставали законами. 3) загальне право продовжує суворо додержуватись юридичної форми, формальні вимоги в ньому переважають над сутністю справи, а право ж справедливості в окремих випадках пропонує інший принцип, згідно з яким, не можна наполягати на праві заради самого права; б) відсутність нормативного правила по наданню рішенням ЄСПЛ обовязковості, тобто розуміння його як прецеденту (Суд статутними документами не наділено правом створювати міжнародно-правові норми);Тут правовий захист міг надаватися в тих випадках, коли позивач отримував від урядовця, який знаходився на службі у правосуддя, але не був суддею, - претора (постать, тотожна англійському канцлеру) спеціальний позовний формуляр. Але вважати Стародавній Рим або середньовічну Англію колискою прецеденту не можна, бо першими письмовими свідченнями про існування судової влади вважають ієрогліфічні написи на стінах гробниць суддів (візирів) з описом їх специфічних судових повноважень і деталізацією судової процедури. Відповідно до правової системи Англії судовий прецедент як джерело права має наступні ознаки: а) виноситься за результатами слухання конкретної справи; б) включає в себе правову норму, внаслідок чого нижчі суди посилаються на нього у своїх наступних рішеннях; в) прецедент є обовязковим для застосування всіма судовими інстанціями. Формування прецедентного права в Англії йшло шляхом визнання фікції, згідно з якою під час ухвалення рішення, суд тільки застосовує ту чи іншу норму права, що є доказом її дійсності.

Основний зміст роботи

У результаті проведеного дисертаційного дослідження автором сформульовано такі основні висновки.

Раніш, ніж в Англії, судовий прецедент став джерелом права ще в Стародавньому Римі, де рішення преторів визнавались обовязковими при розгляді аналогічних справ. Тут правовий захист міг надаватися в тих випадках, коли позивач отримував від урядовця, який знаходився на службі у правосуддя, але не був суддею, - претора (постать, тотожна англійському канцлеру) спеціальний позовний формуляр.

Прецедентний характер норм та інститутів преторського права полягав не тільки в тому, що вони містилися в рішеннях посадової особи, яка формально володіла правом на видання лише підзаконних актів, скільки в тому, що вони, багаторазово повторюючись і входячи у звичку повсякденного життя римлян (тобто перетворюючись на звичаї), згодом фактично ставали законами.

Але вважати Стародавній Рим або середньовічну Англію колискою прецеденту не можна, бо першими письмовими свідченнями про існування судової влади вважають ієрогліфічні написи на стінах гробниць суддів (візирів) з описом їх специфічних судових повноважень і деталізацією судової процедури. Вони належать до епохи фараонів XVIII - XIX династій Стародавнього Єгипту XVII - XVI ст. до н.е. Так, у написі, відомому сучасній науці як "Призначення візира" міститься положення про необхідність справедливого, неупередженого суду, причому з урахуванням попередніх судових рішень. Із цього джерела відомо, що суд здійснювався візиром у спеціальній залі, де було окреме приміщення "з рукописами всіх минулих судомовлень". І це було ще задовго до появи інституту претора у Стародавньому Римі та правила англійського прецеденту. Установлено, що врахування судом своїх попередніх рішень при розвязанні аналогічних питань не залежить від якоїсь спеціальної доктрини (вона може встановлювати якісь особливості для окремих країн або їх групи), від часу й географічного положення. Судовий прецедент - юридичний феномен, що бере свій початок з глибини віків, під яким розуміється й урахування попередніх судових рішень у Стародавньому Єгипті, й авторитет справ, постійно розвязуваних Римськими судами "східним чином, що повинний мати силу закону", і преторське право, й англійський прецедент. Із цього можна зробити висновок, що застосування судового прецеденту в історії розвитку людства не зумовлювалося якоюсь конкретною правовою доктриною або законодавством тієї чи іншої країни, бо він існує обєктивно як вираження принципу справедливості.

Під судовим прецедентом розуміють рішення суду по конкретній юридичній справі, що створює нову норму права, обовязкову для судів при розгляді аналогічних справ. Відповідно до правової системи Англії судовий прецедент як джерело права має наступні ознаки: а) виноситься за результатами слухання конкретної справи; б) включає в себе правову норму, внаслідок чого нижчі суди посилаються на нього у своїх наступних рішеннях; в) прецедент є обовязковим для застосування всіма судовими інстанціями. Коротко ці ознаки можна охарактеризувати як індивідуальність, нормативність та загальнообовязковість.

Формування прецедентного права в Англії йшло шляхом визнання фікції, згідно з якою під час ухвалення рішення, суд тільки застосовує ту чи іншу норму права, що є доказом її дійсності. Ця фікція склалася в теорії, що отримала назву "деклараторна (декларативна)" (або "теорія незалежного існування права"). Згідно з нею судді не створюють нового права, а лише виявляють і декларують природноправові норми. Тому цю теорію ще називають "теорія виявлення" існуючого права.

До вказаної теорії звертаються і міжнародні судові установи. Так, Міжнародний Суд ООН при розгляді спорів між державами не просто визначає існування звичаєвої норми, а й формулює її. Приміром, у рішенні по розглянутій справі щодо англо-норвезької суперечки про рибальство (1951 р.) він визнав наявність звичаєвої норми про використання прямих вихідних ліній для виміру ширини територіальних вод та спеціальних зон і сформулював критерії використання таких ліній. Таким чином, він "виявив" існуюче право і продекларував його, що відповідає деклараторній теорії.

Базові тези, які наводять фахівці проти визнання рішення ЄСПЛ прецедентом, наступні: а) норма п. d ст. 38 Статуту Міжнародного Суду ООН, у якому судові рішення визначені тільки "як допоміжний засіб для визначення правових норм" й обмежені щодо їх застосування посиланням на ст. 59 Статуту;

б) відсутність нормативного правила щодо надання рішенням ЄСПЛ обовязковості, тобто розуміння його в якості прецедента, тому що статутними документами Суд не наділено правом створювати міжнародно-правові норми;

в) відсутність волі держав, що підписали Конвенцію 1950 р., надати рішенням Суду ознак прецеденту, оскільки норма міжнародного права може зобовязувати державу тільки в тому випадку, якщо вона надасть свою згоду стосовно даної правової норми;

г) правотворча діяльність Суду суперечить принципу суверенної рівності держав;

д) невідповідність доктрині "погодження воль", як і "погодження позицій": воля суду ні з чиєю волею не погоджується, що не надає рішенню юридичної сили міжнародно-правової норми;

е) заперечення суддівської нормотворчості взагалі: судові рішення в міжнародному праві є виключно актами застосування міжнародних норм у конкретній справі;

є) невідповідність правилу англійського прецеденту.

З метою вивчення особливостей діяльності Суду ЄС і Європейського суду з прав людини зроблено аналіз такого феномена, як європейське право. Його виникненню сприяли певні історичні чинники, притаманні саме європейському регіону, що став ареною Другої світової війни, після якої в Європі починається новий етап політично-правового розвитку. Право ЄС вже є іншим правом, аніж традиційне міжнародне право. Завдяки правотворчості Суду ЄС відбулося утвердження європейського права як самостійної правової системи, що функціонує поряд з національними системами права й загальним міжнародним правом. Суд ЄС та ЄСПЛ взаємно впливають один на одного, чому сприяє та обставина, що на даний момент більшість європейських країн є одночасно членами 2-х міжнародних утворень - Ради Європи і Європейського Союзу, які співіснують в одному регіоні й мають загальну спадщину правової культури. Застосування Судом ЄС та Європейським судом з прав людини правила прецеденту прямо не повязане із англосаксонською правовою системою, а є наслідком обєктивних факторів, які в кожному випадку мають окремі передумови.

Після прийняття Протоколу № 14 до Конвенції 1950 р. зявилися підстави стверджувати, що теза про брак нормативного правила щодо надання рішенням Суду обовязковості (тобто розуміння в якості прецедента) втратила актуальність: цим Протоколом визнано де-юре наявність не тільки "усталеної практики Суду", а більш того, його усталеної прецедентної практики (в англійському примірнику цього документу вживаються слова "... well-established case-law of the Court"). Таким чином, уже сформований міжнародний звичай був закріплено за допомогою позитивної норми.

Самообмеження держав - учасниць Конвенції 1950 р. при виконанні договірних зобовязань не означає обмеження їх суверенітету: це і є прояв останнього, оскільки воно є наслідком виявлення самостійної й незалежної від зовнішнього впливу волі держав.

Інтерпретація Конвенції 1950 р. передбачає оперування переважно еволютивним і динамічним методами тлумачення, а не статичним і історичним. Дотримання Судом принципу stare decisis має за мету обмеження "динамічності" динамічного тлумачення Конвенціїі і є своєрідним механізмом стримувань і противаг у його практиці: stare decisis обмежує динамічне трактування, а останнє не дає Суду жорстко стати на позиціях своїх прецедентів, які з плином часу можуть застаріти й перестати відповідати цілям Конвенції 1950 р.

Європейський суд з прав людини у своїй практиці дотримується не самого прецеденту як такого, а ставить правові запитання й відповідає на них у процесі тлумаченням Конвенції 1950 р. Результати такої діяльності вже не оспорюються, вони існують обєктивно й переходять на якісно вищий рівень, стаючи правовими позиціями, на які Суд посилається в наступних своїх рішеннях, називаючи їх прецедентами. Із викладеного зроблено висновок, що рішення ЄСПЛ є прецедентами тлумачення Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 р. з чого випливає, що ці рішення є джерелом тлумачення останньої. Саме з огляду на це суди України повинні застосовувати практику ЄСПЛ.

З моменту, коли Європейський суд з прав людини під час розгляду справи вперше послався на своє попереднє рішення й застосував його як прецедент, а держави - учасниці Конвенції 1950 р. не заперечили проти цього, почав формуватися міжнародний звичай визнавати практику Суду прецедентною. А коли держави-учасниці у своїй практиці почали використовувати рішення Суду саме в розумінні англійського правила прецеденту, в європейському регіоні сформувався локальний міжнародний звичай вважати й застосовувати рішення Європейського суду з прав людини в якості прецедента.

Внутрішню функцію прецедентних рішень Європейського суду з прав людини можна вважати своєрідним технічним засобом для спрощення розгляду аналогічних справ, зовнішня функція таких рішень - тлумачення Конвенції 1950 р. Фактично ж усі такі рішення є прецедентами тлумачення Судом конвенційних норм, що сприймаються державами - учасницями Конвенції як прецеденти в розумінні англійської доктрини внаслідок відповідного локального міжнародного звичаю вважати рішення Європейського суду з прав людини прецедентами саме в тому розумінні цього терміна, який відповідає англійській доктрині.

Здійснено критичний аналіз Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", в ст. 17 якого зазначено, що при розгляді справ суди застосовують Конвенцію і практику ЄСПЛ як джерело права. Вироблено обгрунтувані пропозиції по вдосконаленню законодавства України щодо застосування практики цього суду. А саме - внесення до ст. 17 вказаного Закону відповідних змін, виклавши таким чином: "Суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Європейського суду з прав людини як джерело її тлумачення", що дасть змогу застосовувати рішення ЄСПЛ не як джерело права, що фактично робить неможливим таке застосування, а як джерело тлумачення Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 р.

1. Кононенко В.П. Законодавство чи закон? / В.П. Кононенко // Право України. - 2004. - № 4. - С. 96-98.

2. Кононенко В.П. Обмежена осудність як оціночна категорія / В.П. Кононенко // Вісник Верховного Суду України. - 2004. - № 10. - С. 39-43.

3. Кононенко В.П. Подання заяви до Європейського суду з прав людини про порушення ст. 13 Конвенції Про захист прав людини та основних свобод з урахуванням практики її застосування / В.П. Кононенко // Адвокат. - 2006. - № 2. - С. 35-39.

4. Кононенко В.П. "Мертві зони" Європейської конвенції або недоліки прецеденту / В.П. Кононенко // Судоустрій і судочинство в Україні. - 2006. - № 3-4. - С. 123-127.

5. Кононенко В.П. Аналіз практики Європейського суду з прав людини з питань надання безоплатної правової допомоги та формування системи безоплатної правової допомоги в Україні / В.П. Кононенко // Адвокат. - 2006. - № 12. - С. 37-41.

6. Кононенко В.П. Особливості формування системи безоплатної правової допомоги у Великій Британії, США та Ізраїлі / В.П. Кононенко // Адвокат. - 2007. - № 3. - С. 29-33.

7. Кононенко В.П. Применение практики Европейского суда по правам человека / В.П. Кононенко // Захист прав людини на сучасному етапі: Зб. тез міжнар. наук-прак. конф. - Ч. 1 / За заг. ред. Д.М. Киценка. - К.: Вид-во НАУ, 2007. - С. 77-82.

8. Кононенко В. Рішення Європейського суду з прав людини як прецедент тлумачення Конвенції про захист прав людини та основних свобод / В.П. Кононенко // Право України. - 2008. - № 3. - С. 131-134.

Размещено на .ru