Правовые аспекты использования кредитных нот в международном обороте - Магистерская работа

Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ «ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ Правовые аспекты использования кредитных нот в международном обороте по направлению подготовки «Юриспруденция» студента(ки) группы № МЧП161, уровень подготовки «Магистр», образовательная программа «Международное частное право»Кредитные ноты характеризуются как структурный продукт, который имеет долговой характер и обращается на внутренних и зарубежных рынках в бездокументарной или документарной форме, свойственной ценным бумагам, и при этом вбирает в себя характеристики кредитного дериватива, предназначенного для передачи кредитного риска заемщика по обязательству, лежащему в основе кредитной ноты. Будучи сложным структурным продуктом, сочетающим в себе характеристики долговой ценной бумаги и кредитного дериватива, кредитные ноты являются крайне значимым объектом для изучения с точки зрения их правовой природы, во многом благодаря их специфике и особого места как среди традиционных финансовых инструментов, признаками которых они обладают (долговые ценные бумаги, кредитные деривативы), так и среди иных сложных структурных финансовых инструментов, являющихся продуктами финансового инжиниринга. Исследовательский интерес в изучении института кредитных нот обусловлен спецификой и сочетанием множества функций, которые несут в себе кредитные ноты: привлечение иностранного капитала, обеспечение исполнения обязательств заемщика и хеджирование (страхование) кредитного риска заемщика, обеспечение соблюдения заемщиком обязательных нормативов деятельности. Изучение правовой природы и проблем выпуска и обращения кредитных нот имеет особенное значение для российской науки международного частного права, поскольку за время своего существования кредитные ноты приобрели характеристики иностранного финансового инструмента, который во-первых, размещается иностранными по отношению к заемщику (лицу, обязательства которого конвертируются в кредитные ноты с предоставлением кредитной защиты) эмитентами (как правило, специально созданными компаниями) в юрисдикциях, наиболее благоприятствующих с точки зрения законодательства об эмиссии, во-вторых, является объектом торговли иностранных инвесторов, в-третьих, обращается на организованных торгах либо посредством внебиржевой торговли на территории иностранного государства. На сегодняшний день имеется крайне немного научных трудов, посвященных правовой квалификации кредитных нот, исследованию места и функций кредитных нот в системе финансовых инструментов с юридической точки зрения.Что касается российской практики, растущая популярность кредитных нот в российской практике неминуемо отражается на уровне их исследования с точки зрения правовой науки: на сегодняшний день ведется активная дискуссия об истоках - о самом правовом понятии «кредитной ноты», ее места среди иных финансовых инструментов, порядка обращения кредитных нот и способах защиты участников правоотношений в цепочке сделок по эмиссии, первичному размещению и последующему обращению кредитных нот. Кредитная нота обладает определенными признаками кредитного дериватива: (1) выплаты по кредитной ноте привязаны к кредитному событию, наступление которого связано с его стороной (эмитентом) или с третьим лицом (заемщиком) и зависеть либо не зависеть от их действий или бездействия и частично формируются из премии, выплачиваемой заемщиком и (или) эмитентом кредитной ноты как покупателем кредитной защиты; (2) условия обращения кредитных нот предполагают наличие кредитного события, с которым связывается списание кредитных нот, их конвертация или погашение. Вместе с тем, можно выделить целый ряд ключевых признаков кредитной ноты, которые присущи также классическим долговым ценным бумагам: (1) обращение кредитной в бездокументарной форме, а не в форме договора (как в случае дериватива), предполагающее ее отчуждения путем прямой продажи, а не заключения договора уступки прав требования; (2) привязка (обусловливание) кредитного события к исполнению обязательства заемщика, наступление которого означает не только выплату кредитной премии инвестором-покупателем кредитной ноты как продавцом кредитной защиты, но и прекращение обязательства заемщика перед инвестором как кредитором по конвертированному заемному обязательству; (3) изменение размера купонных выплат по кредитной ноте в зависимости от наступления определенных событий и (или) изменения определенных финансовых показателей деятельности заемщика и (или) эмитента без прекращения обязательства по кредитной ноте.

Содержание

Введение

Глава 1. Формирование правового понимания о кредитных нотах. Место кредитных нот в структуре современных финансовых инструментов

1.1. Понятие действия права, реализации права и юрисдикции и их соотношение

1.2 Понятие экстерриториальности: действия права, реализации права и юрисдикции

1.3 Понятие иностранного права и теоретические основы его восприятия (отражения) национальной правовой системой

Глава 2. Правовое регулирования выпуска и обращения кредитных нот как комплексных финансовых инструментов

2.1 Экстерриториальное действие иностранного права и его ограничение в коллизионном праве

2.2 Экстерриториальное действие иностранного права и его ограничение в материальном регулировании

2.3 Экстерриториальное действие иностранного права и его ограничение в международном гражданском процессе

Заключение

Библиография

Теоретическое и практическое значение темы, ее актуальность. Одной из актуальных тенденций современного международного коммерческого оборота является выработка и адаптация концептуально новых гражданско-правовых конструкций, носящих комплексный и структурный характер, позволяющих максимально оперативно и полно удовлетворять насущные потребности коммерсантов. Многие из таких конструкций являются детищем иностранных правовых систем, однако они успешно апробированы российской правовой практикой, их исследование представляет огромную ценность для российского частного права.

Одной из подобных комплексных и активно развивающихся частноправовых конструкций является институт кредитных нот. Это одна из разновидностей современных сложных финансовых инструментов, совсем недавно вышедшая в обращение, однако уже набравшая высокую популярность за рубежом и активно проникающая на российские финансовые рынки. Кредитные ноты характеризуются как структурный продукт, который имеет долговой характер и обращается на внутренних и зарубежных рынках в бездокументарной или документарной форме, свойственной ценным бумагам, и при этом вбирает в себя характеристики кредитного дериватива, предназначенного для передачи кредитного риска заемщика по обязательству, лежащему в основе кредитной ноты.

Будучи сложным структурным продуктом, сочетающим в себе характеристики долговой ценной бумаги и кредитного дериватива, кредитные ноты являются крайне значимым объектом для изучения с точки зрения их правовой природы, во многом благодаря их специфике и особого места как среди традиционных финансовых инструментов, признаками которых они обладают (долговые ценные бумаги, кредитные деривативы), так и среди иных сложных структурных финансовых инструментов, являющихся продуктами финансового инжиниринга. Исследовательский интерес в изучении института кредитных нот обусловлен спецификой и сочетанием множества функций, которые несут в себе кредитные ноты: привлечение иностранного капитала, обеспечение исполнения обязательств заемщика и хеджирование (страхование) кредитного риска заемщика, обеспечение соблюдения заемщиком обязательных нормативов деятельности.

Изучение правовой природы и проблем выпуска и обращения кредитных нот имеет особенное значение для российской науки международного частного права, поскольку за время своего существования кредитные ноты приобрели характеристики иностранного финансового инструмента, который во-первых, размещается иностранными по отношению к заемщику (лицу, обязательства которого конвертируются в кредитные ноты с предоставлением кредитной защиты) эмитентами (как правило, специально созданными компаниями) в юрисдикциях, наиболее благоприятствующих с точки зрения законодательства об эмиссии, во-вторых, является объектом торговли иностранных инвесторов, в-третьих, обращается на организованных торгах либо посредством внебиржевой торговли на территории иностранного государства.

Степень научной разработанности темы. На сегодняшний день имеется крайне немного научных трудов, посвященных правовой квалификации кредитных нот, исследованию места и функций кредитных нот в системе финансовых инструментов с юридической точки зрения. Аналогичным образом, тема исследования аспектов правового регулирования выпуска и обращения кредитных нот, а также способов и механизмов защиты владельцев кредитных нот также на данный момент не получила широкого распространения в научной литературе.

Теоретическая основа работы. Настоящая работа представляет собой попытку провести самостоятельное исследование на основе трудов по более общим или смежным темам российских и зарубежных исследователей, таких как В.И. Агеев, К.Л. Астапов, М.Л. Башкатов, А.Ю. Буркова, Е.В. Васина, Л.А. Гарслян, Ю.А. Гроссман, А.Г. Гузнов, Н.Ю. Ерпылева, Е.В. Иванова, С.А. Карелина, Р.А. Касьянов, А.М. Кригер, С.В, Матросов, Ю.И. Медведева, С. Р. Моисеев, Н.В. Прокудина, Т.Э. Рождественская, С.С. Самсонова, Т.Ю. Сафонова, П.Ю. Соловьев, А.О. Удотов, И.В. Фролов, В.И. Хабаров, И.А. Цинделиани, А. Шамраев, Н.Г. Щеголева, Aravind, John J.Bonacum, C. Brown, B.G. Carruthers, T. Cleary, A. Duquerroy, M. Gex, Edward F. Greene, G.Meyer, I. Potiha,, J. Putnis, X. Qiu, Alan N. Rechtschaffen, Lynn. A. Stout, J.-C. Trichet, P.M.Vasudev, J. Williams и др.

Методологическую основу работы составляет формально-юридический и сравнительный методы. Автором также широко применялись общенаучные методы (формально-логические: анализ, синтез, индукция, дедукция, и пр.; диалектический; системно-структурный; пр.)

Нормативная и эмпирическая основа работы. Нормативную основу работы составляют нормативные правовые акты Российской Федерации, США, Европейского Союза, а также, в частности, Великобритании, Франции, Германии, Японии. Эмпирическую основу работы составляет российская судебная практика, судебная практика Европейского Союза, а также прецедентная практика США и Великобритании.

Цель исследования заключается в формировании комплексного представления о современном институте кредитных нот в общей концепции комплексных финансовых инструментов, в контексте их обращения в международном финансовом обороте

1. Формирование предметного представления об институте кредитных нот невозможно без его комплексного системно-функционального анализа: при исследовании данного правового явления целесообразно выделить ключевые характеристики и функции кредитных нот в международном обороте. Отдельные правовые аспекты кредитных нот и их ценность как правового института следует выявить в сравнительном аспекте с иными понятиями, относящимися к финансовым инструментам - облигациями, кредитными деривативами, а также с иными структурными продуктами и их разновидностями;

2. В последующем, при оформлении общего целостного понимания данного финансового инструмента, следует определить характер и способы правового регулирования выпуска и обращения ценных нот, взаимодействия и взаимопроникновения норм правовых систем, регулирующих обращение кредитных нот, характер и способы проявления иностранного элемента в отношениях по выпуску и обращению кредитных нот.

3. Завершить настоящее исследование предлагается с помощью анализа актуальных проблемных аспектов, связанных с обращением кредитных нот в международном финансовом обороте, в особенности, сконцентрироваться на способах и механизмах ex ante и ex post защиты прав владельцев кредитных нот.

Структура работы. Структурно работа состоит из введения, трех глав, первая из которых состоит из трех параграфов, а вторая и третья - из двух параграфов, заключения и библиографии.