Понятие и правовой статус хозяйственных обществ. Структура обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью, акционерных, дочерних и зависимых обществ. Порядок создания хозяйственных обществ. Учредительные документы. Реорганизация и ликвидация.
Исследовать основные вопросы правового регулирования деятельности хозяйственных обществ, их юридическую значимость на основе анализа действующего законодательства, способы обеспечения нормального функционирования гражданского оборота с участием таких субъектов предпринимательской деятельности как хозяйственные общества, а также определить, насколько защищены в правовом отношении участники таких обществ, а также сами общества. Согласно пункту 1 статьи 87 ГК РФ, под обществом с ограниченной ответственностью (ООО) в РФ понимается общество, уставный капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами; участники 0бщества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости своих вкладов. Участник ООО вправе в установленном законом и учредительными документами порядке, принимать участие в управлении делами общества; получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его документацией; участвовать в распределении прибыли; распоряжаться своей долей в уставном капитале, путем продажи или уступки другим участникам общества; выйти из общества по своему усмотрению в любое время, независимо от согласия других участников общества, а в случае ликвидации общества, получить часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами или стоимость этого имущества. Общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, за счет дополнительных вкладов участников общества, и, если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.С момента государственной регистрации Общество ведет список участников с указанием сведений о каждом участнике, размере его доли в уставном капитале и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих Обществу, датах их перехода к Обществу или приобретения Обществом. При этом выход участников общества из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества из общества не допускается. Общество не вправе уменьшать свой Уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера Уставного капитала, определенного в соответствии с настоящим Федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в Уставе Общества, а в случаях, если в соответствии с настоящим Федеральным законом Общество обязано уменьшить свой Уставный капитал, на дату государственной регистрации Общества. При этом выход участников общества из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества из общества не допускается. При этом, Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.Открытое акционерное общество ____________________________, именуемое в дальнейшем - "Общество", создано в соответствии с Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом РФ "Об акционерных обществах", другими правовыми актами. Общество является юридическим лицом и свою деятельность организует на основании настоящего Устава и действующего законодательства. Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами. Общество имеет круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке, сокращенное наименование на английском языке и указание на место его нахождения. Общество имеет штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему и другие средства визуальной идентификации.Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, в том числе Общество: - осуществляет внешнеэкономическую и другие виды деятельности, не запрещенные законом.Общество для достижения целей своей деятельности вправе нести обязанности, осуществлять любые имущественные и личные неимущественные права, предоставляемые законодательством открытым акционерным обществам, от своего имени совершать любые допустимые законом сделки, быть истцом и ответчиком в суде. Общество не отвечает по обязательствам государства и своих акционеров, если иное не предусмотрено законом или договором. Есл
Введение
Выбранная мною тема дипломной работы представляется очень актуальной и практически значимой, она раскрывает правовой статус таких важных субъектов гражданского оборота как хозяйственные общества.
В современных мировых системах взаимодействие между субъектами гражданских правоотношений строится на основах рыночной экономики. Российская Федерация в данном аспекте не является исключением, поэтому широко развитый институт юридических лиц в законодательстве РФ играет исключительно важную роль для реализации определенной деятельности субъектов рыночной экономики.
Хозяйственное общество по своей сути и форме - юридическое лицо коммерческой направленности. Как и любой иной гражданско-правовой институт, юридическое лицо не представляет собой статическую и застывшую форму, конструкция юридического лица непрерывно обогащалась, развивалась и совершенствовалась в науке, правоприменительной практике и нормах права на протяжении всей истории развития гражданского права. Тема усовершенствования данного гражданско-правового института актуальна так же и сегодня. Ее актуальность также определяется дальнейшим совершенствованием рыночных отношений в стране. Хозяйственные общества как субъекты предпринимательской деятельности являются одним из главных двигателей экономики государства, их деятельность способствует развитию имущественных отношений, конкуренции, а значит, и повышению качества товаров, услуг и работ.
Невозможно представить экономику страны, жизнедеятельность общества без хозяйствующих субъектов, ведь они являются основной ячейкой практически во всех секторах хозяйства.
Хозяйственные общества - наиболее распространенные в имущественном обороте формы коллективного предпринимательства, что также объясняется рядом преимуществ таких форм. Наиболее оптимальной правовой формой ведения бизнеса представляется акционерная форма. В этой связи, правоотношения между акционерами и акционерным обществом, называемые корпоративными, в настоящее время кажутся очень актуальными и непростыми. Поэтому правовое регулирование создания и деятельности акционерных обществ нуждается в постоянном усовершенствовании, направленном на недопущении злоупотреблений в отношении акционеров.
ЦЕЛЬЮ моей дипломной работы является изучение такой важной отрасли гражданского права как хозяйственные общества. Исследовать основные вопросы правового регулирования деятельности хозяйственных обществ, их юридическую значимость на основе анализа действующего законодательства, способы обеспечения нормального функционирования гражданского оборота с участием таких субъектов предпринимательской деятельности как хозяйственные общества, а также определить, насколько защищены в правовом отношении участники таких обществ, а также сами общества.
Исходя из этой цели, определены следующие основные ЗАДАЧИ дипломной работы: · раскрыть понятие хозяйственного общества, выявить его правовую природу;
· определить виды хозяйственных обществ, рассмотреть их структуру;
· исследовать организацию деятельности хозяйственных обществ;
· определить, как регламентирован в законодательстве статус участников хозяйственных обществ;
· исследовать действующее гражданское законодательство РФ о хозяйственных обществах в его развитии;
· рассмотреть отдельные аспекты судебной практики, раскрыть проблемы теоретического и практического характера функционирования хозяйственных обществ, а также корпоративных взаимоотношений.
Объектом изучения в данной работе являются общественные правоотношения в сфере создания и функционирования хозяйственных обществ, как главных субъектов предпринимательской деятельности в условиях рыночной экономики Российской Федерации.
Предмет изучения - непосредственно сами хозяйственные общества, как субъекты гражданского оборота предпринимательской деятельности на фоне правовой регламентации, установленной законодательством РФ.
Структура дипломной работы состоит из введения, трех глав, параграфы которых полностью корреспондируют с поставленными задачами, заключения, двух приложений, а так же списка литературы - нормативной и основной. В ходе исследования использовались нормативно-правовые акты, материалы судебной практики, научная и учебная литература по избранной теме, но, в основном, использованы положения части первой Гражданского кодекса Российской Федерации как базового нормативного акта, и Федеральные законы "Об обществах с ограниченной ответственностью" и "Об акционерных обществах".
1.1 Понятие и правовой статус хозяйственных обществ
Согласно статье 66 ГК РФ, хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Статья 35 Конституции РФ предусматривает, что право частной собственности охраняется законом.
В случаях, предусмотренных Гражданским Кодексом, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.
Указанная категория юридических лиц охватывает ряд организационно-правовых форм коммерческих организаций, имеющих как общие черты, так и различия.
Хозяйственные общества обладают общей правоспособностью, приобретают право собственности на имущество, полученное в результате их деятельности, а конечную прибыль могут распределять между своими участниками.
Общим для всех хозяйственных обществ является деление их уставного (складочного) капитала на доли, права на которые принадлежат их участникам. Обладание долей в уставном капитале позволяет, с одной стороны, участвовать в управлении делами организации и распределении получаемой ею прибыли, а с другой - как правило, ограничивает собственные риски участников общества, связанные с предпринимательской деятельностью юридического лица.
Права и обязанности участников хозяйственных обществ также схожи. Они вправе в той или иной форме участвовать в управлении делами юридического лица, получать информацию о его деятельности, принимать участие в распределении прибыли и получать ликвидационный остаток - часть имущества юридического лица, оставшегося после расчетов с кредиторами ликвидированного юридического лица, либо стоимость этого имущества. Участники хозяйственного общества обязаны вносить вклады в уставный (складочный) капитал в порядке и размере, установленном учредительными документами, и не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.
Хозяйственные общества представляют собой организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения и обособления части их имущества для ведения предпринимательской деятельности. Здесь гарантией прав кредиторов является имущество юридического лица (в частности, его уставный капитал), поскольку только за счет него, а не за счет имущества учредителей, могут быть удовлетворены требования кредиторов общества. Таким образом, в хозяйственных обществах степень обособления имущества (и, как следствие, имущественной ответственности) юридического лица от имущества учредителей существенно выше, чем, например, в хозяйственных товариществах. Это объясняет их удобство как формы организации предпринимательской деятельности и широкое распространение в современном обороте.
Хозяйственные общества традиционно называют объединениями капиталов.
Вкладом в имущество хозяйственного общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе выпускать акции.
Участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ.
Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ, если иное не установлено законом.
Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах, за исключением открытых акционерных обществ. Хозяйственные общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных обществ, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Отличием хозяйственных обществ от других коммерческих организаций является то, что их уставный капитал разделяется на доли.
Участники не отвечают по обязательствам общества (за исключением обществ с дополнительной ответственностью), и их предпринимательский риск ограничен суммой вкладов в уставный капитал. Поэтому именно размер уставного капитала общества является основной гарантией интересов кредиторов.
Необходимость защиты прав кредиторов в хозяйственных обществах обусловливает наличие в законодательстве особых правил о размере их уставного капитала. Минимальный размер уставного капитала для хозяйственных обществ различных организационно-правовых форм устанавливается законами о соответствующих юридических лицах.
Целям защиты интересов кредиторов хозяйственных обществ служит также императивное требование о необходимости поддержания активов общества на уровне не меньшем, чем размер его уставного капитала.
Основываясь на вышеизложенном, можно сделать вывод, что хозяйственные общества - наиболее распространенная и универсальная форма объединения и обособления имущества для самых различных видов предпринимательской деятельности. Именно преобладание хозяйственных обществ характеризует развитый рыночный оборот.
Само понятие «хозяйственные общества» является родовым понятием, обозначающим несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц, для которых общим является то, что их уставный (складочный) капитал разделен на доли. Именно это и отличает такой вид предпринимательской деятельности как хозяйственные общества от других видов коммерческих организаций.
В соответствии с действующим законодательством хозяйственное общество может быть создано одним лицом или несколькими лицами и рассматривается как объединение капиталов на праве собственности для предпринимательской деятельности, получение прибыли и носит лично-доверительный характер.
1.2 Правовое регулирование деятельности хозяйственных обществ
Правовое регулирование деятельности хозяйственных обществ - это совокупность юридических норм, регулирующих правовые отношения, которые возникают в процессе деятельности хозяйственных обществ. В правовом регулировании деятельности хозяйственных обществ можно выделить четыре группы правовых норм: · систему правовых норм, регулирующих способы действия предприятий (внутреннюю организационно-экономическую деятельность) и процессы их организации (создание, реорганизация, ликвидация);
· систему правовых норм, регулирующих правоотношения в процессах производственно-государственной деятельности: при создании продукции и технологии, при развитии производства, при изготовлении продукции и оказании услуг, в маркетинговой деятельности;
· систему норм, регулирующих правоотношение между организациями государственной власти и управления и предприятиями различных организационно-правовых форм;
Метод правового регулирования - это совокупность способов и приемов регулирования отношений между субъектами.
К диспозитивным относят методы: · согласования, - то есть субъект правового отношения самостоятельно решает тот или иной вопрос, а при вступлении в правоотношение с другими субъектами правового регулирования вопросы решаются согласованно;
· рекомендаций, - то есть одна сторона правового отношения дает другой стороне рекомендацию по правовому регулированию хозяйственной деятельности предприятий.
К императивным относят методы: · обязательных предписаний, - то есть одна сторона правового отношения дает другой стороне предписание, которое обязательно для выполнения;
· запрета, - то есть одна сторона правового отношения запрещает ту или иную деятельность другой стороне.
Принципы правового регулирования - это основополагающие начала, которые распространяются на весь комплекс правовых норм, обеспечивающих регулирование деятельности хозяйственных обществ. Среди принципов правового регулирования выделяют: · принцип целенаправленности воздействия - на достижение обоюдных интересов в результате хозяйственной деятельности субъекта хозяйственных правоотношений;
· принцип равноправия субъектов хозяйственных правоотношений независимо от уровня, который они занимают в народнохозяйственном комплексе: то есть нормы права, регулирующие их хозяйственные отношения, в равной мере распространяются на всех участников этих отношений;
· принцип экономической свободы и поощрения предпринимательского поведения хозяйственных организаций;
· принцип поощрения добросовестной конкуренции и защиты от монополизма и недобросовестной конкуренции;
· принцип комплексности государственного воздействия на хозяйственные отношения путем сочетания экономических, организационно-административных и политических механизмов, позволяющих целенаправить мотивацию деятельности различных социальных групп (предпринимателей, менеджеров, специалистов, непосредственных участников производственно-хозяйственных процессов - рабочих) на достижение общественно-необходимых хозяйственных результатов;
· принцип законности - в условиях рыночной экономики в основу оценки законности ставится достижение экономической эффективности деятельности в интересах государства и общества без нарушения запретов закона и прав других лиц.
Под источником правового регулирования понимается государственная воля, выраженная в акте компетентного государственного органа. Этими актами в правовом регулировании хозяйственной деятельности предприятий являются: 1) Конституция РФ - главный источник всей системы права;
2) Кодексы РФ;
3) Федеральные Законы РФ
4) Указы Президента РФ, издаваемые в дополнение или развитие законов, при наличии в них пробелов и при необходимости оперативного установления правовых норм;
5) Постановления Правительства РФ, издаваемые в пределах его компетенции в развитии и исполнении законов;
6) акты министерств и ведомств, направленные на исполнение законов, Указов Президента РФ и Постановлений Правительства РФ;
7) акты региональных органов власти и управления, издаваемые в пределах их компетенции, в соответствии с разграничением полномочий между Российской Федерацией и субъектами;
8) акты местных органов власти и управления, имеющие хозяйственно-правовое содержание.
Иерархия всех нормативных актов регулирующих деятельность хозяйственных обществ, возглавляется Конституцией Российской Федерации. Основной закон страны гарантирует гражданам право на объединении (ст.30), право частной собственности (ст.35), право обжаловать действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления и должностных лиц (ст.46).
В Гражданском Кодексе РФ второй параграф четвертой главы посвящен хозяйственным товариществам и обществам. В нем даются основные положения о хозяйственных обществах, права и обязанности участников хозяйственных обществ, преобразование хозяйственных обществ. Так же, в нем раскрываются правовые положения каждого отдельного вида хозяйственных обществ (акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью).
Федеральные законы определяют особенности правового положения хозяйственных обществ в указанных сферах деятельности, и носят специальный характер правового регулирования деятельности хозяйственных обществ. Основными Федеральными законами, регулирующими деятельность хозяйственных обществ, являются: ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ФЗ «Об акционерных обществах».
Система правового регулирования деятельности всех коммерческих организаций складывается из законодательных, иных правовых актов и внутренних документов, принимаемых самой организацией в рамках локального нормотворчества. Законодательство, в широком смысле слова, как совокупность не только федеральных законов, но и всех правовых актов различных отраслей, в условиях рыночной экономики не может обеспечить достаточную полноту правового регулирования деятельности хозяйственных обществ.
Законодательство составляет ту основу, которая определяет правовое положение субъекта хозяйственных обществ и формирует основные принципы правового регулирования поведения участников соответствующих отношений: органов управления и акционеров (участников), работодателя и работников, а также разграничивает предмет правового регулирования законодательных норм и норм внутренних документов, устанавливает пределы самостоятельного усмотрения, в рамках которого может развиваться локальное нормотворчество коммерческой организации.
Принятие отдельных внутренних документов прямо предусмотрено законодательством. Другая часть создается по усмотрению самих хозяйственных обществ, в зависимости от сферы и масштаба их предпринимательской деятельности, состава участников, особенностей производственно-хозяйственной структуры организации, территориального расположения ее структурных подразделений, обычаев делового оборота и просто опыта, традиций взаимоотношений коллектива и руководства, акционеров (участников) и менеджеров.
До вступления в силу федеральных законов о хозяйственных обществах документы, принимаемые предприятием (организацией), регулирующие его внутреннюю деятельность, именовались локальными нормативными актами. В большей степени они касались социально-трудовой сферы, хотя не исключалось и иное (положения о структурных подразделениях, стандарты предприятия). С принятием Федерального закона «Об акционерных обществах» появилось новое понятие - внутренние документы, предметом правового регулирования которых являются в основном организация и деятельность органов управления и контроля акционерного общества, хотя иное также не исключается: возможны к утверждению положения о филиалах, о фондах и резервах, о выплате дивидендов, о реализации преимущественного права акционеров ЗАО на приобретение акций, продаваемых другими акционерами и прочие. После внимательного анализа сущности категорий «локальные нормативные акты» и «внутренние документы» организации мы приходим к выводу, что они имеют единую правовую природу и различие этих терминов определяется предметом регулируемых отношений, а скорее даже привычкой именовать документы, принимаемые в сфере трудовых отношений, локальными нормативными актами, а в сфере корпоративных отношений - внутренними документами. Поскольку сущность локальных нормативных актов и внутренних документов полностью совпадает, появление нового термина - «внутренние документы», на мой взгляд, не исключает использование традиционной категории - «локальные нормативные акты», и указанные понятия можно использовать как равнозначные.
В заключение хотелось бы отметить, что для каждой современной коммерческой организации, независимо от ее организационно-правовой формы и сферы предпринимательской деятельности, важнейшее значение имеет создание собственной корпоративной культуры - совокупности ценностей, принципов и правил деятельности, которые бы разделялись всеми работниками, администрацией, органами управления организации. В создании и поддержании корпоративной культуры организации существенное значение имеет локальное нормотворчество, которое складывается на основе правового регулирования деятельности организации. Любой хозяйствующий субъект осуществляет свою деятельность в правовых рамках. Более того, сам правовой статус и соответствующие данному статусу права и обязанности - это опять же сфера действия норм права. Законодательство Российской Федерации определяет ряд норм, регулирующих статус, правовое положение, организационно-правовую форму хозяйственных обществ, а так же права и обязанности субъектов хозяйственных правоотношений.
2. Виды хозяйственных обществ и их структура
2.1 Общество с ограниченной ответственностью
Согласно пункту 1 статьи 87 ГК РФ, под обществом с ограниченной ответственностью (ООО) в РФ понимается общество, уставный капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами; участники 0бщества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости своих вкладов.
Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников (п. 2 ст. 87 ГК РФ).
По сравнению с акционерным обществом общество с ограниченной ответственностью является заметно более простой формой предпринимательской деятельности, что очень удобно для работы малого и среднего бизнеса. И этому есть достаточно много веских причин. Во-первых, чтобы создать такое общество, необходимо не так много денег, как для образования акционерного общества.
Во-вторых, нормы законодательства об обществах с ограниченной ответственностью позволяют его создателям самостоятельно предусмотреть в учредительных документах большинство положений, касающихся управления фирмой, формирования руководящих органов, распределения прибыли между участниками и т. п.
В-третьих, по общему правилу, изложенному в пункте 5 статьи 91 ГК РФ, общество с ограниченной ответственностью не обязано публиковать сведения о результатах своих дел. Это позволяет ему значительно меньше контактировать с проверяющими органами, чем акционерному обществу, жизнь которого проходит под жестким государственным контролем.
Учредительным документом Общества с ограниченной ответственностью, начиная с 1 июля 2009 года, является только Устав общества. Ранее заключенные учредительные договоры больше не являются учредительными документами.
Кроме того, в настоящее время, при учреждении нового Общества с ограниченной ответственностью его учредители подписывают Договор об учреждении общества, который не является учредительным документом общества, а лишь определяет порядок действий учредителей их права и обязанности при создании общества.
Общество с ограниченной ответственностью создается, с целью получения прибыли и может заниматься любой деятельностью, за исключением запрещенной законом. При этом, для определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии). Срок деятельности общества не ограничен, если иное не установлено Уставом Общества.
Участниками общества могут быть граждане и юридические лица (ст.7 ФЗ "Об Обществах с ограниченной ответственностью"). Число участников общества не должно быть более 50. В случае, если число участников общества превысит этот предел, общество в течение 1 года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации (ст.7 ФЗ "Об Обществах с ограниченной ответственностью").
Законодательством может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах, - например, государственным служащим (см. ст. 17 Федерального закона Российской Федерации от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».
Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено законодательством.
Участник ООО вправе в установленном законом и учредительными документами порядке, принимать участие в управлении делами общества; получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его документацией; участвовать в распределении прибыли; распоряжаться своей долей в уставном капитале, путем продажи или уступки другим участникам общества; выйти из общества по своему усмотрению в любое время, независимо от согласия других участников общества, а в случае ликвидации общества, получить часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами или стоимость этого имущества.
При реализации своего права на получение информации, участники общества не обязаны раскрывать цели и мотивы их получения либо обосновывать наличие интереса в них. Исключение - случаи, вытекающие из закона.
Участник ООО обязан вносить вклады в уставной капитал общества, в порядке, размерах, составе и в сроки установленные законом и учредительными документами, а так же не разглашать конфиденциальную информацию общества.
Кроме перечисленного, устав ООО может предусматривать так же другие права и обязанности участников общества.
Общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.
Из вкладов участников ООО формируется уставной капитал общества. Размер уставного капитала ООО обычно формируется в виде денежной суммы равной долям учредителей данной организации. Размер уставного капитала ООО на сегодняшний день ровняется десяти тысячам рублей. Также размер уставного капитала ООО можно сформировать путем взноса в уставный капитал имущества. Сумма уставного капитала, которая вносится в виде имущества, должна быть эквивалентна сумме обязательного взноса в уставный капитал ООО. Неденежный вклад, оплачиваемый иным имуществом, должен быть оценен учредителями общества по взаимному соглашению, а при его значительном размере подлежит независимой экспертной оценке (Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» с тем, чтобы стоимость уставного капитала была реальной, а не фиктивной. В обществах с ограниченной ответственностью независимый оценщик должен привлекаться для определения рыночной стоимости имущества при стоимости такого имущества, превышающей 20 тысяч рублей.
Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях.
Уставный капитал общества может быть как увеличен, так и уменьшен. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, за счет дополнительных вкладов участников общества, и, если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество. Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и погашения долей, принадлежащих обществу. Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества. Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с Федеральным законом «Об Обществах с ограниченной ответственностью». В противном случае общество подлежит ликвидации, т.к. его кредиторы не смогут рассчитывать даже на установленный законом минимум. Разумеется, нет препятствий для восполнения этого капитала, если участники общества не хотят его ликвидации. Более того, уменьшение уставного капитала общества по сравнению с зарегистрированным (хотя бы и до величины, превышающей установленный законом минимум) также существенно ослабляет гарантии кредиторов общества. Ситуация не меняется и в том случае, когда, несмотря на наличие зарегистрированного (оплаченного) капитала, у общества появляются долги на сумму, заведомо превышающую этот капитал.
В связи с этим закон устанавливает требование определенного соответствия между уставным капиталом общества и его чистыми активами. Если размер чистых активов общества в конце второго и каждого последующего финансового года его работы (когда уставный капитал общества должен быть не только объявлен, но и полностью оплачен) уменьшится ниже размера уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать это уменьшение (п. 3 ст. 20 ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью»). Предварительно должны быть извещены все кредиторы общества, получающие право требовать досрочного исполнения или прекращения соответствующих обязательств с возложением на общество всех убытков, а до их извещения регистрация уменьшения уставного капитала исключается. Ясно, что в такой ситуации общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды своим участникам, т.к. это, по сути, будет осуществлено за счет кредиторов общества.
Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.
Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.
Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих участников, участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества.
В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Таким образом, из всех видов хозяйственных обществ, общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной формой ведения предпринимательской деятельности в Российской Федерации. В связи с ограниченной ответственностью участников по обязательствам общества, а так же сравнительно простой отчетностью - эта организационно-правовая форма является одной из наиболее привлекательных форм ведения бизнеса. Законодательство предусматривает ряд законодательных актов, регулирующих порядок деятельности обществ с ограниченной ответственностью, обязанности участников таких обществ, а так же гарантирует защиту их законных прав и личных интересов.
2.2 Общество с дополнительной ответственностью
Общество с дополнительной ответственностью - одна из редких форм ведения предпринимательства в Российской Федерации. При относительно небольших затратах на его создание, и относительно простой отчетностью - эта организационно-правовая форма является неинтересной большинству предпринимателей, в связи с дополнительной ответственностью личным имуществом.
По своему правовому регулированию общество с дополнительной ответственностью похоже на общество с ограниченной ответственностью. Оно также имеет уставной капитал, разделенный на доли определенных учредительскими документами размеров. Его структура не проста и поэтому в нем выделяются такие же органы управления, как и в обществе с ограниченной ответственностью. При его учреждении следует соблюдать такой же порядок, как и при учреждении ООО, а учредительские документы должны соответствовать требованиям, адресованным учредителям ООО.
Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли и участники которого солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере к стоимости их вкладов.
Общество с дополнительной ответственностью отличается от общества с ограниченной ответственностью дополнительной ответственностью участников по обязательствам общества своим личным имуществом.
Субсидиарная ответственность - ответственность участников в случае недостаточности у общества собственных средств для покрытия долгов. При этом участники отвечают не всем своим имуществом, а заранее определенной его частью в определенном размере к стоимости вклада. Участники при нехватке имущества общества отвечают и по общим обязательствам (как бы восполняют, дополняют эту нехватку). Но таковая может намного превышать внесенный каждым из них вклад. Какое "превышение" вкладов участники согласны возместить собственным имуществом (двукратное, трехкратное, пятикратное и т.д.), они отражают в уставе. Таким образом, участники ОДО отвечают не всем своим имуществом, как в полном товариществе, но в то же время их ответственность не ограничивается внесенной.
Кредиторы получают большие гарантии в деловых отношениях с таким обществом, нежели в правоотношениях с обществом с ограниченной ответственностью. Так же общество с дополнительной ответственностью гарантирует кредиторов и от банкротства одного из участников. В случае банкротства одного его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам. Хотя устав и на этот случай может установить иную норму.
Общество не несет ответственности по обязательствам своих участников, в случае банкротства или других форс-мажорных обстоятельств
Как и любое другое общество, оно создается с целью получения прибыли членами общества. Заниматься ОДО может любым видом деятельности разрешенным действующим законодательством.
Количество участников общества может быть до пятидесяти человек, как и в ЗАО, однако и тут есть отступления, участником общества может быть не только юридическое или физическое лицо, им также может быть иностранный вкладчик или даже лицо не имеющие гражданства.
Органом управления в обществе с дополнительной ответственностью выступает общий совет общества. Если нет желания руководить общим собранием, то общество может назначить генерального директора, который будет руководить от лица общество. Создавать совет директоров, как это делается в ЗАО или ОАО, не обязательно. Но если не происходит создания совета директоров, то генеральному директору, по крайней мере, назначают его кабинет управления, ведь одному руководить такой организацией достаточно сложно. Также общество может создать ревизионную комиссию, в составе комиссии не обязательно находиться членам общества, их может представлять независимый эксперт.
Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Минимальный уставной капитал, предусмотренный законодательством для такого типа общества - десять тысяч рублей. Но и размер прибыли с долевого участия, будет равен проценту внесенного вклад
Список литературы
Статья 52 ГК РФ гласит: «Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).
Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений».
По новому законодательству учредительным документом хозяйственного общества является только его Устав.
Следует знать, что устав должен соответствовать следующим требованиям: · необходимо указать наименование юридического лица в полном варианте. Если же наименование слишком сложное и длинное, а при ведении деятельности в дальнейшем будет использована в документации его аббревиатура, рекомендуется указать и ее;
· обязательно указывается место регистрации общества, то есть его юридический адрес, подтвержденный гарантийным письмом, предварительным договором аренды или сведениями от риэлторов;
· указываются условия о порядке, в котором проводится созыв общего собрания участников, а также вопросов, которые разрешаются в ходе этих собраний;
· указываются условия об органах, управляющих данным обществом;
· прописывается правовой статус участников;
· следует указать данные об уставном капитале (данные могут быть ограниченными);
· указываются сведения о том, какой устанавливается порядок и сроки распределения прибыли;
· прописываются условия об обороте долей в организуемом обществе;
· условия о возможности выхода участника из состава общества, а также порядок его выхода;
· сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
· так же указываются иные сведения, предусмотренные соответствующими Федеральными законами.
Не запрещается включать в устав общества и иные условия, что, собственно, и рекомендуется, когда прорабатываются корпоративные решения. Одним из рекомендованных пунктов можно назвать раздел, в котором будет предусмотрено условие о нотариальном порядке для совершения сделки, предусматривающей уступки долей в обществе. С целью обеспечения более-менее надежной защиты капитала фирмы от рейдерского захвата также может быть рекомендовано включение пункта об обязательном согласии других собственников на продажу доли, причем у других собственников должно быть преимущественное право покупки.
Устав хозяйственного общества является локальным нормативным документом, обязательным как для всех участников данного общества, так и для самого общества как юридического лица. Поскольку правоспособность юридического лица (в соответствии со ст. 49 ГК РФ) реализуется его органами, устав общества обязателен к исполнению всеми органами общества: общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) общества, единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом, ревизионной комиссией (ревизором), собранием акционеров. Устав обязателен для всех участников соответствующего общества, а не только для тех, кто участвовал в утверждении устава при учреждении общества. Законодательство и правоприменительная практика исходят из обязательности устава общества также для третьих лиц, например для лиц, относящихся к персоналу общества.
Давайте рассмотрим в отдельности уставы обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и уставы акционерных обществ.
Устав общества с ограниченной ответственностью - учредительный документ, который необходим при регистрации ООО и его открытии. От устава ООО во многом зависит правовая регламентация взаимоотношений Общества с участниками, а также отношений участников между собой. Устав утверждается при учреждении общества и заключении учредительного договора учредителями.
Необходимо так же отметить, что существует некое отличие устава с одним учредителем от устава с двумя или несколькими учредителями.
Важнейшее положение устава ООО, которое зависит от количества учредителей, - компетенция общего собрания участников.
В обществе, созданном одним учредителем, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, принимаются единолично и оформляются письменно. При этом нет необходимости проводить общее собрание и соблюдать формальные процедуры, связанные с созывом и организацией этого собрания.
При подготовке устава с единственным учредителем стоит обратить внимание на следующие особенности: 1) Адрес общества. Зачастую при создании ООО с одним учредителем есть необходимость зарегистрировать фирму на домашний адрес. Это возможно сделать. Важно понимать, на чей домашний адрес регистрируется компания. Это адрес единоличного исполнительного органа, т. е. генерального директора, а не учредителя.
2) Срок полномочий руководителя. Для того чтобы избежать ненужной бюрократии и проволочек рекомендуется в уставе указывать срок избрания директора пять лет или бессрочно.
3) Если у организации единственный учредитель, то это может быть либо физическое лицо, либо юридическое лицо, у которого несколько участников. Обществом не может владеть на 100% другое общество, у которого, в свою очередь, только один участник.
При подготовке устава с двумя учредителями важно указать ряд положений, касающихся взаимодействия между участниками.
1) Предоставить или нет возможность свободного выхода участников из общества. По старому законодательству свободный выход был возможен в любом случае, до тех пор, пока в обществе не останется один участник. Но теперь это право возникает, только если это прямо предусмотрено уставом.
2) Указать в уставе различные защитные механизмы, чтобы доля бывшего бизнес-партнера не ушла на сторону, или наоборот, сделать устав максимально открытым для инвесторов.
3) Следует предусмотреть возможность отчуждения доли участника, минуя нотариусов. Сейчас, порой, требуется нотариально удостоверять сделки. А это очень большие затраты.
4) Возможность реализации преимущественного права. Оно есть по умолчанию для участников, однако его можно дополнительно дать обществу. Преимущественное право - это право участника выкупить долю у другого участника в первоочередном порядке, если другой участник намеревается продать свою долю или ее часть третьему лицу.
5) В уставе можно определить критерий цены отчуждения доли при реализации участником преимущественного права: по номинальной стоимости, по стоимости чистых активов и т. д.
6) Отдельно стоит обращать внимание на возможность отчуждения доли третьим лицам: передача по наследству, дарение и т. п. Особенно - передача по наследству.
7) Рекомендуется так же прописать порядок и сроки выплаты участнику стоимости отчуждаемой доли, так как подобная выплата может серьезно повлиять на финансовую стабильность бизнеса.
Все остальные положения устава не зависят от количества учредителей. Но они должны быть всегда заполнены индивидуально для каждого общества. Необходимо обратить внимание на следующие пункты:.
· Различные варианты наименования общества: - полное;
- сокращенное;
- на иностранном языке (если необходимо);
- на языке народностей РФ (если необходимо)
· Адрес общества.
· Цели и виды деятельности. Виды деятельности указываются так же, как и в Форме р11001, но всегда стоит написать фразу: «Деятельность Общества не ограничивается видами деятельности, оговоренными в Уставе. Общество вправе заниматься любой иной деятельностью, не запрещенной действующим законодательством Российской Федерации».
· Наименование должности лица, управляющего обществом. Как правило, это генеральный директор. В законе он называется «единоличным исполнительным органом».
· Размер уставного капитала, порядок его оплаты участниками. За счет каких взносов уставный капитал может быть увеличен: денег, имущества или того и другого одновременно.
· Срок полномочий генерального директора. Как правило, указывают год, три года, пять лет либо «бессрочно».
Для того чтобы правильно составить устав организации, не стоит забывать и о следующих разделах: · порядок реорганизации и ликвидации общества;
· органы управления;
· права и обязанности участников;
· распределение прибыли между участниками;
· ведение списка участников общества;
· органы управления: единоличный исполнительный орган (генеральный директор), общее собрание участников;
· хранение документов.
Как правило, все эти разделы есть в типовых формах уставов.
По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.
Изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества.
Существует судебная практика, когда суд удовлетворил требования о признании недействительным решения общего собрания участников юридического лица и о признании недействительным решения о государственной регистрации изменений в учредительные документы юридического лица, т.к. истец в нарушение требований законодательства не был уведомлен о времени и месте проведения оспариваемого собрания, что является существенным нарушением его прав и законных интересов.
Изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Изменения, внесенные в устав общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных Федеральным законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию (Ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
К обществу с дополнительной ответственностью применяются те же правила Гражданского Кодекса РФ, что и к обществу с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами.
Учредительным документом акционерного общества является устав. С момента государственной регистрации требования устава общества становятся обязательными для исполнения всеми органами общества и его акционерами.
Устав утверждается общим собранием акционеров единогласно. Если учредитель один, то достаточно его решения об утверждении устава.
Устав представляет собой локальный нормативный акт общества.
Статья 11 Федерального закона "Об акционерных обществах", устанавливает содержание устава общества. Устав должен содержать следующие сведения: · полное и сокращенное фирменные наименования общества;
· место нахождения общества;
· тип общества (открытое или закрытое);
· количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
· права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);
· размер уставного капитала общества;
· структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;
· порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;
· сведения о филиалах и представительствах общества
· сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция");
· иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах и иными федеральными законами.
К таким сведениям можно отнести положение о том, что исключительным предметом деятельности этого акционерного инвестиционного фонда является инвестирование в имущество, определенное в соответствии со статьей 6 Федерального закона от 29 ноября 2001 года N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" и указанное в его инвестиционной декларации.
Согласно статье 3 Федерального закона от 19 июля 1998 года N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" устав народного предприятия, помимо указанных сведений, должен содержать сведения о: · максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности физические лица, не являющиеся работниками народного предприятия, и (или) юридические лица
· максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия
Кроме того, Федеральным законом от 2 декабря 1990 года N 395-1 "О банках и банковской деятельности" установлено, что в уставе кредитной организации должен быть закреплен перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со статьей 5 указанного Закона.
Указанные сведения должны быть в обязательном порядке отражены в уставе.
Помимо обязательных сведений, устав может быть дополнен по желанию учредителей иными положениями.
Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.
Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.
Согласно статье 52 ГК РФ в уставе могут быть закреплены предмет и цели деятельности общества.
Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие Закону об акционерных обществах и иным федеральным законам.
Следует отметить, что Законом об акционерных обществах не установлено обязанности учредителей общества указывать в уставе перечень видов деятельности, которые общества планирует осуществлять. Это связано с тем, что акционерное общество обладает общей правоспособностью.
Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (Статья 49 ГК РФ).
Устав подлежит государственной регистрации. Вместе с заявлением о государственной регистрации и другими документами в регистрирующий орган представляется и устав общества (в подлиннике либо нотариально удостоверенная копия).
Регистрирующий орган проверяет устав на соответствие требованиям законодательства.
Одновременно с выдачей свидетельств о государственной регистрации общества и о присвоении ИНН заявителю выдается устав, на котором делается отметка о регистрации.
Акционеры вправе вносить изменения в устав.
По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров. Решение данного вопроса находится в исключительной компетенции общего собрания акционеров. Для принятия изменений в устав требуется квалифицированное большинство голосов - три четверти.
Из данного правила Федеральным Законом «Об акционерных обществах» сделано несколько исключений: · внесение в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций, или в случае, если в соответствии с федеральным законом отчет об итогах выпуска ценных бумаг не регистрировался, - выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальных стоимостей размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций этих категорий и типов;
· внесение изменений и дополнений в устав общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций. В этом случае уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальных стоимостей погашенных акций;
· внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция") осуществляется на основании соответственно решения Правительства Российской Федерации, органа государственной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений - на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права;
· внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Изменения, вносимые в устав, подлежат обязательной государственной регистрации.
В течение трех дней с момента внесения изменений в устав общество обязано сообщить об этих изменениях в регистрирующий орган по месту своего нахождения.
Изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
Пунктом 6 статьи 5 ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрен уведомительный порядок для внесения изменений в устав общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах.
В данном случае законодатель обязывает сообщить об изменениях (данное сообщение носит уведомительный характер, и уплата государственной пошлины за внесение изменений в ЕГРЮЛ не требуется), а не заявлять о государственной регистрации произошедших изменений сведений.
Форма уведомления - N Р13002 утверждена Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей".
В уведомлении о внесении в государственный реестр изменений, касающихся сведений о юридическом лице, подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.
Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
Образцы составления уставов отдельных видов АО и ООО см. в приложениях №3 и №4.
На основе вышеизложенного, можно сделать вывод, что устав хозяйственного общества представляет собой главный и важнейший документ, в соответствии с которым общество будет вести предпринимательскую деятельность в процессе своего существования. Устав является локальным нормативным документом, обязательным для всех участников общества. От устава во многом зависит правовая регламентация взаимоотношений общества с участниками, а также отношений участников между собой.
Устав хозяйственного общества должен содержать сведения, определенные законодательством, в соответствии с организационно-правовой формой общества, а так же количеством участников. Устав определяет порядок организации деятельности общество, права и обязанности участников, порядок организации и ликвидации, размер уставного капитала, порядок распределения прибыли между участниками и все другие положения, в соответствии с которыми общество будет вести свою хозяйственную деятельность. В связи с этим, важное значение, при создании хозяйственного общества, имеет содержание его устава, от которого будет зависеть не только порядок регулирования деятельности общества, но и различные защитные механизмы, например, чтобы доля бывшего бизнес-партнера не ушла на сторону. Таким образом, правильное составление устава общества будет отражать не только правовые положения, но и экономические аспекты деятельности общества.
3.3 Органы управления хозяйственными обществами
По общему правилу хозяйственное общество как юридическое лицо приобретает субъективные права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Органы юридического лица представляют собой его составную часть, которая согласно имеющимся у нее полномочиям формирует и выражает волю юридического лица, руководит его деятельностью.
В литературе справочного характера под органом (от греч. organon - орудие, инструмент) предлагается понимать «...структурное подразделение юридического лица, обладающее собственной, как правило, управленческой компетенцией, или физическое лицо, постоянно выполняющее в организации функции управленческого характера на основании ее устава или в силу закона». Деятельность органов направлена на внутреннее управление организацией, реализацию вовне ее гражданской правосубъектности.
На протяжении истории гражданского права понятие «орган юридического лица» раскрывалось через теории самого юридического лица, которые в основном сводили суть правового положения органа либо к признанию его представителем юридического лица и, соответственно, самостоятельным субъектом права, либо к рассмотрению органа юридического лица в качестве составной части последнего. Первая группа теорий оказала существенное влияние на формирование законодательства и судебной практики по вопросам ответственности юридического лица за действия своих органов и представителей. Благодаря второй группе теорий юридическое лицо было признано дееспособным, выступающим вовне не через гражданско-правового представителя, а через систему своих органов как свою часть, которая действует от его имени и в его интересах, не являясь самостоятельным субъектом права.
Оба подхода используются и сегодня.
Классической и одновременно актуальной до настоящего времени является позиция Б.Б. Черепахина в отношении юридических лиц. Ее основные моменты: · органы юридического лица являются волеобразующими и волеизъявляющими;
· деятельность волеобразующих органов направлена на внутреннее управление организацией;
· только во внешней деятельности проявляется гражданская дееспособность юридического лица благодаря деятельности его волеизъявляющих органов;
· орган представляет юридическое лицо, но не представительствует от имени юридического лица.
Об актуальности этой позиции свидетельствуют судебные дела, связанные с квалификацией сделок юридических лиц, которые совершены с превышением полномочий органов юридического лица и т.п. Примером может служить дело ЗАО «Коммерсант», которое обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к компании «Трейд Лайн Ко» (г. Бурленгейм, США) о признании недействительным дополнительного соглашения подписанного компаниями, в связи с подписанием дополнительного соглашения со стороны ЗАО "Коммерсант" неуполномоченным лицом. Однако, в Постановлении Президиум Вас указал: «орган юридического лица не является представителем последнего… Согласно ст. 53 ГК РФ органы юридического лица, к числу которых относится и руководитель, не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты правоотношений и являются частью юридического лица». То есть гражданское законодательство и ВАС РФ не рассматривают орган юридического лица в качестве его представителя.
Гражданское право и ГК России содержат закрытый перечень субъектов гражданских правоотношений, в который органы юридического лица не входят. В то же время их действия значимы для организаций (п. 1 ст. 53 ГК РФ). В законе разграничиваются действия органов юридического лица и самой организации, например, ст. 174 ГК. Решения органов юридического лица могут быть обжалованы в суде и признаны недействительными.
Органы юридического лица могут быть классифицированы по различным признакам, в частности: · по порядку формирования или способу приобретения полномочий - выборные (например, совет директоров акционерного общества) и назначаемые (например, директор государственного унитарного предприятия);
· по числу входящих в них, принимающих решение и несущих ответственность должностных лиц - единоличные, например, председатель совета директоров акционерного общества, и коллегиальные, например, общее собрание акционеров в акционерном обществе;
· по характеру полномочий и задач - руководящие, например, общее собрание акционеров в акционерном обществе и иные структурные органы, например, кредитный комитет в коммерческом банке;
· по срокам деятельности - постоянные и временные с ограниченным сроком деятельности - например, директор в ООО; периодической деятельности - например, общее собрание учредителей.
Применительно к органам хозяйственного общества выделяют по функциональным особенностям: высший орган общества как орган непосредственного управления, органы профессионального управления, контрольно-ревизионные органы; по способу выражения воли юридического лица: органы, созданные только для формирования воли юридического лица, и органы, которые одновременно выражают его волю вовне. Однако эти классификации не носят всеобъемлющий характер, а последняя теряет свою эффективность в связи с мобильностью функций органов юридического лица, которые могут изменяться на основании локальных нормативных актов юридических лиц, решений органов юридических лиц, приказов, доверенностей, договоров.
Элементы автономии воли и диспозитивности в методе гражданского и акционерного права привели к выделению в зависимости от того, обязательно ли наличие тех или иных органов: обязательных органов (общее собрание, единоличный исполнительный орган) и органов, создаваемых по усмотрению самого общества.
Таким образом, сложная система органов хозяйственного общества свидетельствует: · о тенденции к разграничению управления и контроля;
· о выделении в рамках управления организационной и исполнительно-распорядительной деятельности.
Таким образом, наличие исключительной компетенции и распределение полномочий свидетельствует об относительной независимости и самоценности каждого органа юридического лица.
Построение системы органов юридического лица и распределение полномочий между ними призваны нейтрализовать конфликты разнонаправленных интересов, выработать общий «вектор» воли юридического лица.
Если юридическое лицо намерено зарегистрироваться в качестве Общества с ограниченной ответственностью, то ему необходимо предоставить в регистрирующий орган решение о создании общества, где имеется пункт о назначении органов управления. Органами управления Общества могут быть один учредитель или собрание учредителей, совет директоров, директор или дирекция, аудитор или ревизионная комиссия, назначаемые протоколом. Общее собрание участников является высшим органом управления ООО. Существуют очередные и внеочередные собрания. Правом присутствовать на собрании и принимать решения относительно деятельности общества обладают все участники.
В ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» прописаны задачи собрания учредителей и единственного участника: · принятие решений, относительно участия общества в иных ассоциациях и организациях;
· внесение поправок в учредительные документы общества;
· назначение или выбора директора Общества либо исполнительного органа, ревизионной комиссии, аудитора или управляющего;
· подтверждение данных бухгалтерской отчетности;
· участие при распределении прибыли;
· утверждение внутренней документации;
· назначение ликвидационной комиссии при ликвидации или реорганизации общества.
Совет директоров тоже является органом управления Общества, согласно Уставу. В его полномочия входит: · определение ведущих направлений деятельности общества;
· принятие решения о создании филиалов и представительств общества;
· решение иных задач, предусмотренных уставом.
Не более 25% от общего состава Совета директоров может составлять коллегиальный исполнительный орган. Единоличный исполнительный орган не может быть председателем Совета директоров, однако он может принимать участие в заседаниях Совета и имеет право совещательного голоса. Исполнительный орган в лице одного участника либо единолично осуществляет руководство обществом, либо вместе с коллегиальным исполнительным органом.
Единоличный исполнительный орган имеет право: · издавать приказы относительно штата сотрудников (увольнение, зачисление, перевод и др.);
· представлять интересы общества, осуществлять сделки от имени общества без доверенности;
· осуществлять функции, которые не входят в компетенцию других органов управления.
Члены наблюдательного совета и коллегиальные исполнительные органы не могут передавать право голоса иным лицам.
В соответствии с действующим Федеральным законом от 30.12.2008 № 312 (ред. от 17.12.2009) "О внесении изменений в часть первую ГК РФ и отдельные законодательные акты РФ", круг полномочий Совета директоров существенно увеличился. Теперь в их компетенцию также входит принятие решения о необходимости проведения аудиторской проверки и выбора аудитора, а также много других, ранее не дозволенных полномочий.
Эти обязанности теперь тоже необходимо прописывать в Уставе Общества наряду с иными обязанностями, отнесенными к компетенции общего собрания. Решение, принятое Советом директоров, может быть обжаловано в суде любым участником общества в течении 60 дней.
В акционерном законодательстве не установлены правовые институты и нормы формирования и функционирования системы управления акционерными обществами. Законодательством установлены лишь состав, компетенция и правила организации высших звеньев управления обществом: общего собрания акционеров, совета директоров и правления.
Высшим органом управления любым АО всегда является общее собрание акционеров. К его исключительной компетенции (согласно ст. 103 ГК РФ) относятся следующее: 1) изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;
2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;
5) решение о реорганизации или ликвидации общества.
Законом об акционерных обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов.
Решения на общем собрании акционеров всегда принимаются коллегиально. Процедурой принятия решения является голосование, механизм которого определяется уставом предпринимательской фирмы. В этом документе отмечается, какое именно количество голосов необходимо в различных случаях для принятия решения. Голосование в акционерных обществах может проводиться в очной и заочной формах.
Принцип подсчета голосов на общем собрании акционеров следующий - одна акция равна одному голосу. Если кто- либо из акционеров обладает, скажем, пятидесятью голосующими акциями фирмы, это значит, что он имеет и 50 голосов на общем собрании акционеров.
Наиболее существенное значение для проведения в жизнь нужных решений в процессе организации общего собрания акционеров имеет понятие контрольного пакета акций. Под контрольным пакетом акций обычно понимается такой масштаб участия предпринимателей в капитале акционерного общества, другими словами - сосредоточение такого количества акций данного АО в одних руках, которое обеспечивает безусловное определяющее влияние указанных акционеров на принятие или отклонение определенных решений на общем собрании акционеров АО.
Полной гарантией обладания контрольным пакетом акций является сосредоточение в одних руках более половины акций акционерной предпринимательской фирмы (50% акций плюс одна акция). Такая гарантия может возникнуть и благодаря соответствующим записям в уставе АО, в котором может быть, к примеру, написано, что для принятия того или иного решения на общем собрании акционеров необходимо обеспечение, скажем, 91% голосов держателей акций - в этом случае можно уверенно сказать, что контрольный пакет акций данной компании будет равен 10% акций.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы ими на решение других органов акционерного общества. Переданы, однако, могут быть иные вопросы. Поэтому в акционерных обществах с числом акционеров более пятидесяти в обязательном порядке должен быть создан совет директоров (наблюдательный совет). В других акционерных обществах совет директоров может не избираться.
В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет). Совет директоров акционерного общества - это орган управления акционерным обществом, осуществляющим свои полномочия в промежутках между общими собраниями акционеров. Совет директоров акционерного общества избирается исключительно из числа его акционеров. Каждый акционер АО, а также группа акционеров, являющиеся в совокупности владельцами не менее, чем
Вы можете ЗАГРУЗИТЬ и ПОВЫСИТЬ уникальность своей работы
