Рейдерство как способ захвата - Реферат

С точки зрения авторов сайта, рейдеры - это “корпоративные захватчики, реально отнимающие компанию против воли собственника”. Журнал “Слияния и Поглощения”, который следит за развитием ситуации по 107 наиболее крупным корпоративным конфликтам в России, подсчитал, что общая стоимость вовлеченных в эти конфликты активов составляет около 6996 млн. долл. Объем M&A (Mergers & Acquisitions - слияния и поглощения) в России в 2005 году превысил 30 млрд. долларов, а в 2006 достиг примерно 100 млрд. долларов. Экономическая цель деятельности рейдеров состоит в приобретении разницы между стоимостью акций и стоимостью материальных активов предприятия, в первую очередь, недвижимости. После приобретения контрольного пакета акций рейдер получает возможность действовать помимо воли менеджеров и бывших крупных акционеров, в том числе, принимать решения о продаже объектов недвижимости.Черное рейдерство является негативным явлением, сопровождающим сложный процесс консолидации и формирования рынка многих предприятий, которые в России во время приватизации были преобразованы в акционерные общества, но де-факто ограничились формальной передачей собственности бывшим руководителям. Тем самым контроль перешел к работникам фирмы, в частности, к людям, которые много лет руководили предприятием. В связи с этим одним из мифов, распространяемых сегодня российской прессой, является следующий: рейдеры - это «санитары», помогающие передать неэффективно работающие предприятия в хорошие руки.

Содержание

Введение

Рейдерство в России. Масштабы проблемы

Стратеги рейдеров

«Черный рейдер

Стратегии защиты

Обзор рынка Слияний и Поглощений (январь - июнь 2008г.)

Рейдерство - существенный момент корпоративного права

Заключение

Список литературы

О рейдерстве говорят и пишут много. Одни - с осуждением, другие - с любопытством, третьи - со скрытым или даже открытым восхищением. Что же это такое рейдерство?

Для прояснения этого обратимся к тематическому сайту, специализирующемуся на анализе рынка слияний и поглощений. С точки зрения авторов сайта, рейдеры - это “корпоративные захватчики, реально отнимающие компанию против воли собственника”. При этом авторы в свойственном им стиле поясняют, что “отъем предприятий против воли топ-менеджмента осуществляется гоп-стоп-менеджментом с использованием дорогих юристов, не дешевых приставов, ЧОПА “в разлив и на вынос”, повторных, параллельных, внеочередных и т. п. собраний акционеров, а также уголовных дел (на того, кто не успел первым занести в ПОО). Корпоративные захваты - всегда дорогостоящая работа высококлассных юристов. Если бы на предприятиях-жертвах им платили бы столько же - фиг бы кто эти предприятия съел”.

Выделим из этого элегантного описания суть. Итак, рейдерство - это всегда захват собственности против воли собственника. Это главный отличительный признак рейдерства. Главный признак может сопровождаться рядом факультативных признаков, которые встречаются в конкретных случаях рейдерства в различных сочетаниях.

Рейдерство в России. Масштабы проблемы

Насколько значима проблема рейдерства для российской экономики? К сожалению, ввиду отсутствия легального закрепления понятия “рейдерство” в российском законодательстве официальная статистика по этой проблеме не ведется, однако отдельные обрывочные сведения все же имеются.

Так, по данным начальника управления правительства Москвы по экономической безопасности Александра Корсака, количество обращений в его департамент по фактам рейдерства выглядит следующим образом: 2003 год - 151 обращение;

2004 год - 177 обращений;

2005 год - 117 обращений;

2006 год - 84 обращения.

По мнению московского чиновника, волна рейдерства в столице пошла на убыль. Напротив, федеральные правоохранительные органы далеки от оптимизма и продолжают бить тревогу. По их данным, набравшись опыта и окрепнув в столице, рейдерство переместилось в регионы России, где процветает.

От крупных и средних предприятий внимание рейдеров постепенно переключается на малый бизнес. При этом, как правило, захватчиков интересует не сам магазин, парикмахерская или ремонтная мастерская, а помещение, которое можно выгодно сдать в аренду либо снести, соорудив на его месте нечто более доходное. Чем выше кадастровая стоимость землеотвода, где расположен ваш автосервис или магазин, тем выше вероятность, что им заинтересуется рейдер.

Одна из традиционных “приманок” для рейдерства - бывшие оборонные институты. Потерявшие финансирование, изрядно потрепанные реформами и обветшавшие, растерявшие славные когда-то трудовые коллективы, перебивающиеся случайными заказами, но сохранившие крупную недвижимость, производственную базу, испытательные полигоны и т. п., эти институты представляют собой один из излюбленных объектов для рейдерских атак.

Особую тревогу вызывает тот факт, что их мишенями становятся бюджетообразующие предприятия, работа которых обеспечивает не только налоговые поступления и рабочие места, но и общую экономическую ситуацию в регионе. Например, в Нижегородской области смена собственника на ОАО “ГАЗ” привела к значительному снижению поступающих налогов, резкому сокращению числа работающих и отказу от содержания коммунальной сферы городского района, где проживает более 300 тысяч жителей.

Журнал “Слияния и Поглощения”, который следит за развитием ситуации по 107 наиболее крупным корпоративным конфликтам в России, подсчитал, что общая стоимость вовлеченных в эти конфликты активов составляет около 6996 млн. долл. За период с 10 марта по 10 апреля 2007 года было зарегистрировано два новых публичных корпоративных конфликта “стоимостью” 58 млн. долл. и объявлено о завершении одного конфликта на сумму 86 млн. долл. В лидерах среди конфликтных отраслей по-прежнему остаются пищевой сектор и сельское хозяйство. Среди регионов по количеству корпоративных конфликтов первое место удерживает Центральный федеральный округ. На втором - Приволжский, на третьем - Уральский федеральный округ.

Все это приводит к негативному итогу. Изза боязни рейдеров многие владельцы компаний отказываются от увеличения капитализации своего предприятия, что, безусловно, влияет на темпы развития экономики страны. Из сказанного можно сделать вывод, что рейдерство - отнюдь не закрытая страница российских реформ. Оно продолжает наносить колоссальный ущерб российской экономике.

Объем M&A (Mergers & Acquisitions - слияния и поглощения) в России в 2005 году превысил 30 млрд. долларов, а в 2006 достиг примерно 100 млрд. долларов. В 2007 году этот показатель достиг уровня 125,1млрд. долларов. Тем самым российская экономика вошла по этому показателю в первую десятку стран мира. Большинство из этих сделок протекают относительно мирно и в соответствии с действующими законами и принятыми в бизнесе нормами. Таким образом, «рейдерство», как правило, является одним из механизмов процесса слияния и поглощения предприятий, стимулирующего развитие современной рыночной экономики.

Тем не менее, экономическая функция рейдеров неоднозначна. С одной стороны, они разрушают рентабельно работающие предприятия в интересах получения краткосрочной прибыли, с другой - они приобретают предприятия, контролируемые прежними менеджерами, чтобы повысить эффективность работы этих предприятий. Тем самым они помогают им выбраться из ловушки, в которую те попали в результате первой фазы приватизации.

Экономическая цель деятельности рейдеров состоит в приобретении разницы между стоимостью акций и стоимостью материальных активов предприятия, в первую очередь, недвижимости. Если фирма находится в сложном финансовом положении, часто возникает ситуация, в которой приобретение принадлежащей ей недвижимости обошлось бы намного дороже, чем контрольный пакет ее акций.

Однако примерно 10% сделок слияний и поглощений в России сегодня характеризуются как враждебные поглощения, при которых используются и незаконные методы.

1.1 Стратегии рейдеров

Примерно до 2002/2003 г.г. «рейдерами» называли специалистов, которые по заданию холдингов, принадлежащих олигархам, пополняли их активы путем приобретения относительно небольших или менее успешно работающих фирм. Так сотни высококвалифицированных юристов, экономистов и аудиторов, специализировавшихся на сделках слияний и поглощений стали рейдерами. Затем они стали работать как самостоятельные предприниматели и предлагать свои недешевые услуги на новом и привлекательном рынке.

Разница между олигархом и рейдером не менее значительна: олигархи наращивали свои активы, самостоятельные рейдеры, напротив, являются поставщиками услуг, которые стремятся найти потенциальных покупателей и проводят всю операцию по заданию заказчика и с целью собственного обогащения.

По мере обретения рейдерами самостоятельности изменяются интересы рейдеров и приемы, которыми они пользуются. Одной из важнейших причин успеха рейдеров является коррупция чиновников.

1.2 «Черный рейдер»

Типичным для рейдерства является ситуация, когда оферта со стороны поступает либо руководству, либо мелким акционерам фирмы через голову руководства (классическое враждебное поглощение) чтобы в спекулятивных целях получить контроль над высшими органами управления фирмы. Часто речь идет о прибыльной продаже важных подразделений (активов) предприятия третьим лицам.

При этом как в России, так и в других странах все шире пользуются особыми услугами так называемых «черных рейдеров».

К методам «черных рейдеров» относятся мошенничество, использование двуличия менеджеров, подделка документов, реестра акционеров, банальная кража акций, например, через связи в регистрационных органах или с помощью внесения фиктивных трансакций в бухгалтерскую документацию.

Такая модель «черного рейдера» может быть проиллюстрирована целым рядом поглощений из российской практики: Имеются типичные признаки враждебного поглощения.

Жертвами становятся не обязательно слабые фирмы, но и те, кто работает прибыльно.

Поглощение происходит не открыто, в соответствии с действующим законодательством, а с применением противоправных действий.

Такая практика в решающей мере поощряется пробелами в законодательстве и/или коррупцией представителей органов государственной власти. Это черное рейдерство может рассматриваться как распространенная болезнь роста экономики в целом.

Немалую долю обычного рейдерского проекта составляют деньги, предназначенные на подкуп судей и лиц, принимающих решения.

После приобретения контрольного пакета акций рейдер получает возможность действовать помимо воли менеджеров и бывших крупных акционеров, в том числе, принимать решения о продаже объектов недвижимости. В результате ему поступают немалые суммы.

Как правило, главной целью служат недооцененные объекты недвижимости и прочие активы (например, товарные знаки). Норма прибыли рейдеров в России согласно экспертным оценкам при этом может достигать 1.000%.

Главным импульсом борьбы за недооцененную недвижимость с использованием всех средств служит рост цен на недвижимость. Пример тому - Москва и Санкт-Петербург. В последнее время цены на объекты коммерческой недвижимости росли на несколько десятков процентов ежегодно. Бесспорно, это намного больше, чем рост прибыльности от обычной деятельности предприятия производственного сектора. На стороне предложения такая ситуация объясняется дефицитом, который все еще существует на рынке недвижимости, длительными процедурами согласований в строительстве (как правило, два года нужно для того, чтобы пройти все инстанции до начала осуществления крупного строительного проекта). Не последнюю роль играют высокие административные барьеры на этом рынке и ряд других причин.

На стороне спроса - это, прежде всего, дефицит прибыльных инвестиционных проектов, что неудивительно в условиях зарегулированного бюрократией делового климата.

1.3 Стратегии защиты

Прозрачность, публичность и механизмы контроля на предприятии.

Насколько важен фактор прозрачности руководства предприятием, видно на примере московского завода «Водоприбор», который в течение четырех лет 42 раза подвергался атакам рейдеров. На первый взгляд структура собственников была благоприятной для рейдеров: акции были распылены среди множества мелких акционеров. Однако рейдерам не удалось преодолеть оборону менеджеров, поскольку те вели бизнес совершенно легально и учитывали интересы акционеров и потребителей.

Отрицательные примеры известны не только из зарубежной практики (Enron, Siemens, VW и др.), но и в большом количестве - из российской.

В целях правильной организации корпоративного управления необходимо полностью исключить «черные кассы», сомнительные банковские счета, открытые на имя руководителей и тому подобные вещи.

Другая стратегия защиты от «черных рейдеров» состоит в юридически корректных контактах руководства с государственными структурами.

Для того, чтобы своевременно получить сигналы о рейдерских атаках, менеджмент предприятия нуждается в прозрачном характере отношений с налоговыми и регистрационными органами, органами правопорядка и т.д. - то есть со всеми, кто первым получает сигналы подобного рода и может своевременно предупредить руководство фирмы. На этой ранней стадии предприятие в состоянии принять необходимые меры, например, выкупить собственные акции или передать их в доверительное управление, чтобы исключить произвольную скупку или конфискацию.

- Законодательство о недвижимости должно содержать положения, предотвращающие манипуляции «черных рейдеров» с объектами недвижимости.

При этом речь идет о том, чтобы защитить предприятия от распространения информации о принадлежащих ему объектах недвижимости, Например, следует запретить налоговым органам и другим учреждениям передавать информацию об активах фирмы третьим лицам.

Само собой разумеется, что такие меры защитного характера требуют довольно больших затрат и наличия доверительных отношений с различными государственными учреждениями и лицами, принимающими решения. Поэтому все чаще для отражения рейдерских атак подключают самих «черных рейдеров». Растущая привлекательность рынка «черных рейдеров» с точки зрения прибыльности этой деятельности привела к росту конкуренции по сравнению с серединой текущего десятилетия. С учетом давления со стороны высших государственных органов и снижающейся рентабельности этой деятельности некоторые участники рынка решили специализироваться на борьбе с «черными рейдерами».

Обычно защитник с помощью искусственно созданных долгов фирмы пытается снизить ее привлекательность для враждебного поглощения. Если «черному рейдеру» уже удалось собрать крупный пакет акций, инициируется дополнительная эмиссия акций, которая тут же скупается с целью консолидации максимально возможного числа голосов. Однако для того, чтобы гарантировать отсутствие дальнейших атак защитник должен обязательно стать владельцем уже выкупленного пакета акций.

1.4 Обзор рынка Слияний и Поглощений (январь-июнь 2008 г.)

Исследование охватывает процессы перехода прав корпоративного контроля в России за период январь - июнь 2008 г. Источниками информации являлись информация, полученная от непосредственных участников корпоративных интергаций, периодические экономические печатные и электронные издания, а также мнения и данные экспертов рынка.

В превом полугодии 2008 года было отмечено небольшое снижение количества сделок по сравнеиню с аналогичным периодом прошлого года - 635 сделок (по сравнению с 647 сделками в первом полугодии 2007г.).

Стоимостной объем российского рынка слияний и поглощений при этом вырос на 25% и составил 72,1 млрд. долларов, что превышает объем всего рынка слияний и поглощений в 2006 году(60,7 млрд.).

При этом 74 % объема приходится на 2 -й квартал (в т.ч. 22% на сделку РУСАЛ - Норильский никель).

Значительная активность сделок была отмечена в металлургии и энергетике - 56% стоимостного объема рынка. Отметим, что лидером по количеству сделок из года в год продолжает оставаться сфера услуг и торговли.

Более ? количественного и почти ? стоимостного объемов рынка приходится на сделки по приобретению 100% акций компании.

Основные факторы роста рынка: Металлургия

- во втором квартале была завершена одна из крупнейших сделок в России за всю историю - РУСАЛ - Норильский никель.

- Евраз - груп, ТМК и Северсталь провели сделки по приобретению иностранных активов

Реорганизация в РАО ЕЭС

В рамках реорганизации энерго - компаний в 2008 году завершились продажи государственных пакетов и размещения дополнительных эмиссий в ТГК - 1, ТГК - З, ТГК - 7, ТГК - 8, ТГК - 9, ТГК - 10.

Иностранные инвесторы

Несмотря на финансовые катаклизмы на Западе, объем сделок по приобретению иностранными компаниями российских предприятий увеличился в 2 раза с 5, 4 млрд. долларов до 11, 5 млрд (Росбанк, ТГК - 10, РЕСО - Гарантия, Авто - ВАЗ, Полиметалл)

Рассматривается вероятность, что в 2008 году будет наблюдаться снижение стоимостных и количественных объемов рынка по сравнению с 2007 годом. При этом стоимостной объем рынка может превысить объем иностранных инвестиций (последние годы между ними были сравнимые значения) за счет внутренних мега - сделок и финансовой нестабильности на международных финансовых рынках.

1.5 Рейдерство - существенный момент корпоративного права

Среди предпринимательских структур, появившихся в результате приватизации в России, все еще встречаются крупные и средние предприятия, которые являются питательной средой для черного рейдерства. Ситуация усугубляется тем, что процедуры действующего законодательства облегчают черное рейдерство. Так, например, чтобы иметь возможность получить информацию об АО и составе его акционеров, достаточно приобрести одну-единственную акцию (см. ст. 91 ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»), опротестовать решения исполнительных органов АО или одобренные ими сделки, а также инициировать судебный процесс против руководителя АО.

Владелец 1% акций может также обратиться в арбитражный суд с иском к руководителям, членам правления или членам совета директоров с требованием возместить убытки, понесенные в результате их действий или бездействия (ст. 71 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Несомненно, что эти формально демократические правила делают руководящие органы АО крайне уязвимыми при атаках черных рейдеров.

Прошло несколько лет, прежде чем 01.07.2006 наконец-то были внесены поправки в Федеральный закон «Об акционерных обществах», призванные минимизировать шансы рейдеров. Новая редакция закона позволяет выкупать акции у миноритарных акционеров, имеющих пакет менее 5% , без их согласия.

Вследствие возникшей ситуации, необходимо принять меры в изменении законодательства, в часности: Рекомендуется пересмотреть ст. 71 и ст. 91 ФЗ «Об акционерных обществах», а также ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» в плане максимального ограничения прав владельцев 1% акций компании (см. предыдущие тезисы о возможности обращения в суд и о правилах раскрытия структуры собственников).

В общем контексте российского корпоративного права следует еще раз рассмотреть вопрос, в какой форме (как федеральный закон) можно внести на рассмотрение парламента российский закон «О прозрачности и публичности осуществления руководства предприятием».

Черное рейдерство является негативным явлением, сопровождающим сложный процесс консолидации и формирования рынка многих предприятий, которые в России во время приватизации были преобразованы в акционерные общества, но де-факто ограничились формальной передачей собственности бывшим руководителям.

Тем самым контроль перешел к работникам фирмы, в частности, к людям, которые много лет руководили предприятием. Они пресекают любые попытки эффективного влияния и контроля извне, в том числе, со стороны квалифицированных - прежде всего, стратегических - инвесторов или обслуживающих банков.

В связи с этим одним из мифов, распространяемых сегодня российской прессой, является следующий: рейдеры - это «санитары», помогающие передать неэффективно работающие предприятия в хорошие руки. В большинстве случаев имеет место противоположная ситуация, поскольку именно рентабельные и успешно работающие предприятия становятся целью «черных рейдеров».

Упомянутая в начале разработки амбивалентность рейдерства как раз и состоит в том, что «черные рейдеры» заинтересованы не только в однократной прибыли от продажи активов и прав.

Эффективное управление фирмами, приобретенными рейдером или его заказчиком в результате враждебного поглощения, вполне возможно. Это происходит только тогда, когда поглощение служит не спекулятивным, а стратегическим целям, то есть совершенствованию горизонтальной или вертикальной структуры холдинга и т.д.

Рекомендуется обеспечить вытеснение черного рейдерства через углубление и последовательное применение правил корпоративного управления, релевантного нормативно-правового регулирования (законодательство о недвижимости) и корпоративного законодательства. Немецкие эксперты общества GTZ готовы поддерживать этот процесс в рамках данного проекта и в соответствии с изложенным выше анализом и сделанными рекомендациями.

1. Журнал GTZ, интернет издание авторы Гунтер Хенниг, Вернер Кнюпфер, эксперты-GTZ, 2008 г.http://www.duma.gov.ru/sobstven/analysis/corporation

2. Интернет издание MERGERS, сайт Mergers.ru - авторы Симонов К.М, Сизов И.С. 2008 г.

3. Ежемесячный аналитический интернет журнал «Слияния и поглощения» Воронина В.М.; Кокарев Д.В. http://www.ma-journal.ru

4. Журнал РОССИЯ СЕГОДНЯ, №17; Исаков В.А.; 2007 г