Правовое регулирование и значение трудовой миграции для российского предпринимательства в условиях модернизации и инноваций - Статья

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ТРУДОВОЙ МИГРАЦИИ ДЛЯ РОССИЙСКОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА В УСЛОВИЯХ МОДЕРНИЗАЦИИ И ИННОВАЦИЙ студент 4 курса Евтихиева М.А.Исследование, актуализированное мировой тенденцией к созданию единого социально-экономического пространства, направлено на выявление проблематики трудовой миграции в сфере предпринимательства РФ, в связи с чем проведен анализ общих закономерностей трудовой миграции и изучено влияние этого на развитие предпринимательства. На основании наблюдений, статистических данных и в рамках цели разработки - достижение баланса экономического развития и соблюдения национальных интересов, выдвинуты предложения по восполнению законодательных пробелов и ликвидации проблем правоприменительной практики. Дослідження, актуалізоване світовою тенденцією до створення єдиного соціально-економічного простору, спрямоване на виявлення проблематики трудової міграції в сфері підприємництва РФ, у зв"язку з чим проведено аналіз загальних закономірностей трудової міграції і вивчено вплив цього на розвиток підприємництва. На підставі спостережень, статистичних даних і в рамках мети розробки - досягнення балансу економічного розвитку та дотримання національних інтересів, висунуті пропозиції щодо заповнення законодавчих прогалин та ліквідації проблем правозастосовної практики.4 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» так называемый национальный режим, согласно которому иностранные граждане несут права и обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, какие особенности статуса имеются при ротации иностранных граждан в сфере предпринимательства, и каковы детерминанты сложностей правоприменительной практики. Для облегчения перцепции исследования столь масштабного правового пласта и отсутствия легального определения «иностранный работник» или «трудящийся мигрант», несмотря на повышение их роли в сфере российского бизнеса, а также сформированность дефиниции в не ратифицированных РФ Конвенциях МОТ № 143, 86, 97, дифференцируем иностранных граждан в зависимости от формы их причастности и задействованности в предпринимательстве на осуществляющих его непосредственно, в качестве организаторов индивидуальных предприятий, работодателей и наемных работников, обеспечивающих данную деятельность, обособленно проанализировав выведенные категории. При этом согласно российскому законодательству, они своим личным трудом не выполняют работ, не оказывают каких-либо услуг, и разрешения на работу, необходимого иностранным гражданам, за исключением постоянно проживающих, для осуществления трудовой деятельности на территории РФ им не требуется. Ввиду этого, положительность возможности становления предпринимателем России иностранному гражданину возводится в степень за счет законодательных новелл 01.07.2010 года, которые не распространяют устанавливаемую Правительством РФ квоту на привлечение иностранной рабочей силы на иностранных граждан, являющихся работниками аккредитованных в установленном порядке на территории России представительств иностранных юридических лиц. Получение разрешения является базовым правилом использования труда иностранцев, административно-правовой инструментарий которого исходит из формы нахождения иностранного гражданина на территории РФ, трудовой правосубъектности: - разрешение на привлечение и использование иностранных работников со стороны работодателя или заказчика, т.е., исходя из п.2 и 3 ст.3 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ, физического или юридического лица, получившего в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующего труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров и гражданско - правовых соответственно: - разрешение на работу со стороны иностранного гражданина.

В условиях глобализации и расширения международных связей, продиктованных интегративностью третьего тысячелетия, кристаллизуется единое социально-экономическое пространство, одной из форм становления которого является трансгосударственное перемещение человеческих ресурсов, исследование которой, соответственно, становится одним из самых актуальных научно-практических направлений. И, конечно, данный процесс не исключает РФ, участницу таких ассоциаций, как ЕС, ВТО, СНГ, ШОС, ТС, сторону во множестве международных договорах. Более того, диагностика отечественных специалистов убеждает в возможности дальнейшего экономического роста в России даже при достаточно эффективном использовании научно-технических достижений только при пополнении рынка труда за счет иностранных граждан. Так, по статистическим оценкам, к 2015 г. количество экономико-трудовых единиц в стране сократиться на 8 млн. человек, а к 2015г. - на 189-19 млн. [23.29]. Кроме того, следует учитывать, что внутри каждого приведенного числового коэффициента образуется широкий категориальный спектр экономических потенциалов, приоритетным среди которых выступает средний класс в лице индивидуальных предпринимателей, как самый стабильный источник систематических налоговых платежей, являющихся необходимым материальным плацдармом страны для прогрессивного эволюционирования. Так, замещая неизвестные социально-экономического уравнения, данное явление становится объектом исследования, его общие закономерности - предметом, а опосредованное послекризисным состоянием движение РФ к постиндустриализации актуализирует тему.

Значит, если формирование малого и среднего бизнеса внутренними ресурсами невозможно, для того, чтобы не утрачивать описанный стратегически важный рычаг государственного управления, следует заполнить указанную нишу привлечением внешних возможностей, а именно иностранных граждан, что доказывают и политические выкладки: на Петербургском международном экономическом форуме, проводимом 29 июня 2010 года, Д.Медведев заявил о поддержании курса увеличения иностранных работников в России. Также им были освещены необходимые изменения в миграционном законодательстве, упрощающие процесс приема на работу иностранцев [52]. Результатом избранной концепции стало повышение числа иностранных граждан, к примеру, непосредственно осуществляющих предпринимательскую деятельность в нашей стране, что индицирует всероссийская статистика, приведенная для сравнительного анализа за последние три года: Динамика ЕГРИП РФ 2009-2011гг. [30]

Год Количество граждан РФ, зарегистрированных в качестве ИП Количество иностранных граждан, зарегистрированных в качестве ИП

2009 37195029 24272

2010 45531358 26970

2011 50686038 29480

Так, замещая неизвестные социально-экономического уравнения, опосредованное послекризисным состоянием движение РФ к постиндустриализации актуализирует тему.

Т.о., яркая динамика в сфере предпринимательства, затрудняющая полное исследование и систематические публикации (фактически отсутствующие на данный момент) в рамках данной тематики, апеллирует одновременно к нескольким важнейшим аспектам: демографическому, экономическому, социальному. Размежевание ее проблематики происходит не только в предпринимательском праве, но и во многих других ведущих отраслях российского законодательства - трудовой, социального обеспечения, гражданской, административной, и даже конституционной, ввиду фигурирования в данных правоотношениях такого субъекта, как иностранный гражданин, что и определяет специфику рассматриваемого сюжета. Потому нерешенной проблемой становится выяснение, насколько объективен касательно института бизнеса установленный п. 3 ст.62 Конституции Российской Федерации, ст. 4 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» так называемый национальный режим, согласно которому иностранные граждане несут права и обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, какие особенности статуса имеются при ротации иностранных граждан в сфере предпринимательства, и каковы детерминанты сложностей правоприменительной практики.

Цель и задачи. Т.о., целью ее разработки номинируется кристаллизация модели оптимальной корреляции экономического развития и соблюдения национальных интересов, для реализации которой ставятся задачи: - анализ правосубъектности и значения иностранного гражданина в сфере предпринимательства;

- изучение проблем правоприменения в области трудовой миграции при осуществлении предпринимательской деятельности;

- выработка предложений по совершенствованию законодательства в этом аспекте.

Достижение их опосредуется использованием общенаучных, частнонаучных, сравнительного, структурно-типологического, статистического, ретроспективного методов, а также навыками работы со справочно - электронными системами.

Для облегчения перцепции исследования столь масштабного правового пласта и отсутствия легального определения «иностранный работник» или «трудящийся мигрант», несмотря на повышение их роли в сфере российского бизнеса, а также сформированность дефиниции в не ратифицированных РФ Конвенциях МОТ № 143, 86, 97, дифференцируем иностранных граждан в зависимости от формы их причастности и задействованности в предпринимательстве на осуществляющих его непосредственно, в качестве организаторов индивидуальных предприятий, работодателей и наемных работников, обеспечивающих данную деятельность, обособленно проанализировав выведенные категории.

Результаты исследования. Статья 1 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» как основного нормативного акта, раскрывающего статус иностранных граждан, делегирует им право на осуществление предпринимательской деятельности, т.е. самостоятельной деятельности, согласно п. 1 ст.2 Гражданского Кодекса РФ, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. А поскольку п. 1 ст. 34 Конституции РФ дает право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, и из статьи 2 ГК РФ следует, что правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, иностранных юридических лиц, наблюдаемое преломление в аспекте предпринимательства и самозанятости режима Lex patria практически реализуется в совпадении процедуры регистрации иностранных граждан и граждан России в качестве индивидуальных предпринимателей. Особенно выгодно это для не достигших совершеннолетия в родном государстве иностранцев, т.к. возрастной ценз в РФ ниже подавляющего большинства стран. Следовательно, у молодых людей имеется шанс раньше основать свое дело. Общие правила устанавливаются Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Но, несмотря на это, имеющиеся отличия могут дать некоторые осложнения. К примеру, при требовании согласно Федеральному закону от 08.08.2001 № 129-ФЗ копии документа, удостоверяющего личность. Обращаясь к Федеральному закону № 115-ФЗ от 25.07.2002, по которому основным документом является паспорт иностранца, не обнаруживаем уточнения, о каком виде паспорта идет речь: дипломатическом, служебном или любом. Так, например, Конвенция № 108 МОТ 1958 года о национальных удостоверениях личности моряков в качестве такого документа предусматривает паспорт моряка.

Но высокая частота коллизий в изучаемой области вызывается преимущественно в связи с дополнительными требованиями, предъявляемыми к иностранным гражданам - режимом временного или постоянного проживания (пп. «е» п. 1 ст.22.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ). Так, половинчато следуя данным положениям, правоприменитель может отказать иностранному гражданину в регистрации ИП по признаку отсутствия у него постоянного места жительства в России. Свидетельством тому выступает судебная практика, к примеру, Постановления ФАС Дальневосточного округа от 27.01.2003 № Ф03-А04/02-2/2865 и ФАС Волго-Вятского округа от 23.06.2003 N№ А11-7159/2002-К2-Е-2844/134 признают данный отказ противоречащим Конституции РФ и ограничивающим права иностранных граждан на осуществление предпринимательской деятельности.

Также дополнительные критерии наличия разрешения на временное проживание и вида на жительство на практике трансформируется в придаточный административный препон внесения изменений (записей) в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. В частности, ФНС РФ придерживается мнения, что вправе принудительно прекращать деятельность иностранного гражданина в качестве индивидуального предпринимателя в случае предоставления последним недостоверных, по мнению органа, сведений о временном проживании на российской территории для внесения записи в ЕГРИП. Однако с этим не всегда соглашаются суды, что подтверждается прецедентами, одним из которых является нижеописанный [39].

Гражданин Республики Узбекистан Кадыров Т.Т. обратился с заявлением о регистрации ИП и в качестве документа, подтверждающего его право на временное проживание в РФ, представил копии вкладыша к национальному паспорту и миграционной карты с отметками ОВД о регистрации по месту временного пребывания, после чего последовало регистрационное действие. Спустя три года ФНС обратилась в суд с заявлением о прекращении деятельности Кадырова Т.Т. в принудительном порядке ссылаясь на представление им недостоверных сведений в части наличия разрешения на временное проживание или вида на жительство. Арбитражный суд и арбитражный апелляционный суды признали нарушение устранимым. К тому же органом не было своевременно отказано в регистрации при обнаружении, по их мнению, объективных пороков подачи документов.

Итак, основной сложностью на пути к организации индивидуального предприятия в РФ становится определение категории иностранного гражданина и получение разрешения на временное проживание и вида на жительство. Например, для получения указанного разрешения иностранец должен представить целый пакет документов о наличии средств, обеспечивающих ему и членам его семьи прожиточный минимум, наличии индивидуального жилья [10]. Следовательно, миграционная политика очерчивает траекторию развития предпринимательства, что отображает статистика:

Анализ учета миграции и ИП на примере Амурской области [32],[33]

Учетный период Оформлено разрешений на временное проживание Оформлено видов на жительство Количество иностранных граждан, зарегистрированных в качестве ИП

2009 1072 141 109

2010 1108 205 127

1-3 квартал 2011 743 182 137

Т.о., таблица выявляет прямо пропорциональную зависимость числовых коэффициентов презентованных сфер, подтверждающую обусловленность миграционной политикой показателей предпринимательского аспекта. Увеличение количества выданных разрешений на временное проживание, видов на жительство автоматически влечет и рост открытия ИП, закономерность чего продемонстрировала прогрессия трех последних лет.

Потому необходим оценка всего курс регулирования миграции с точки зрения рентабельности относительно отечественного бизнеса. К примеру, как влияют изъятия из общих правил и упрощенная система трансграничного перемещения, деятельности граждан СНГ, бывшего СССР на сферу предпринимательства? В рамках международной акцентуации нужнее ли нам бизнес-партнер белорус, чем, скажем, аргентинец? Исходя из этого, при выработке государственной политики в отношении предпринимательства следует принимать во внимание нахождение, казалось бы, не пересекаемых аспектов в тесной взаимосвязи, тандеме обусловленности.

Но проблематика в области предпринимательской деятельности не только не очерчивается кругом организационных мероприятий, но и существует даже в отношении третьей категории иностранных граждан - временно пребывающих в России, не имеющих права на получение статуса предпринимателя. Те не менее, по факту они могут ее осуществлять, номинально определяя деятельностью иного рода: пользуясь установленной Конституцией РФ и ГК РФ правоспособностью, иностранец может приобрести, к примеру, функционирующий бизнес-центр и систематически приезжая, руководить процессом управления, принимать ключевые решения, контролировать персонал и т.д. При этом согласно российскому законодательству, они своим личным трудом не выполняют работ, не оказывают каких-либо услуг, и разрешения на работу, необходимого иностранным гражданам, за исключением постоянно проживающих, для осуществления трудовой деятельности на территории РФ им не требуется. Т.о., возникает вопрос о целесообразности не предоставления таким иностранцам статуса предпринимателя, поскольку, по сути, они обладают тождественными функциями и обладают полным набором соответственных полномочий, но не состоят ни на каком учете и являются слабо контролируемым субъектом правоотношений, подобно ИП. Поэтому, для восполнения логико-законодательного пробела необходимо, если не регистрировать таких иностранных граждан в качестве предпринимателей, ввести специальную форму их учета (налогового, страхового и т.п.).

В таком случае данная акция будет поддерживать общую концепцию повышения ответственности предпринимательства в РФ, проявляющуюся в современной возможности октроировать иностранным гражданам как бизнес - субъектам статус именно индивидуального предпринимателя, отвечающего по обязательствам согласно ГК РФ всем своим имуществом, а не только тем, что передано юридическому лицу. Таким образом, ответственности подлежит, прежде всего, единица социума, на все имеющееся имущество которой может быть произведено взыскание, человек как субъект комплекса правоотношений, а не организация с мизерностью законодательно установленного нижнего порога уставного капитала.

Кроме того, помимо регистрации ИП, с временно проживающих иностранцев не снимается обязанность получение разрешения на работу согласно Федеральному закону от 25.07.2002 № 115-ФЗ. Оно, де юре, ограничивает деятельность иностранца-предпринимателя пределами субъекта РФ, в котором этот документ выдается, но, де факто, география расширена в силу величины амплитуды варьирования форм и видов предпринимательской деятельности, допускающей отсутствие постоянного контакта предпринимателя и его клиента, личного физического воздействия предпринимателя на какие-либо объекты - то, что может быть опосредовано трудовым и гражданскими договорами. Тем не менее, получением разрешения на работу дублируется функция надзора и учета иностранных граждан, дополняется селекционная система в отношении них как особых субъектов, которые могут составить высокую конкуренцию российским гражданам, занять их нишу, заполнить рабочие места на своих предприятиях и в организациях соотечественниками, сообразно ментальным приоритетам и бизнес - конформизму.

Ввиду этого, положительность возможности становления предпринимателем России иностранному гражданину возводится в степень за счет законодательных новелл 01.07.2010 года, которые не распространяют устанавливаемую Правительством РФ квоту на привлечение иностранной рабочей силы на иностранных граждан, являющихся работниками аккредитованных в установленном порядке на территории России представительств иностранных юридических лиц. Установленная исключительность превращает превалирование иностранцев в указанных организациях в очевидность и неизбежность.

Т.о., кристаллизация парадигм стратегии развития бизнеса должна учитывать не только необходимость прогрессирования данного феномена, но и приоритетность социально-экономических интересов российских граждан, согласовываться с патримониальной ориентированностью государственности.

Но ограничение исследованием осуществления предпринимательской деятельности иностранными гражданами презентовало бы не полную картину их роли на арене российского бизнеса, поскольку удельный вес привлеченных в качестве работников иностранцев значительно превышает иностранных самозанятых граждан: например, в 2011 году в РФ соотношение демонстрировало 29 598 [46] к 1 745 584 человекам [47]. Поэтому, согласно п. 1. ст. 18.1 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ Правительство РФ ежегодно определяет потребность в привлечении иностранных работников, в том числе по профессионально-квалификационным группам, с учетом политической, экономической, социальной и демографической обстановки, утверждая квоту на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в Россию для осуществления трудовой деятельности, не опуская национальных интересов.

Подготовка предложений по объемам квот происходит определяемыми высшим должностным лицом уполномоченными органами исполнительной власти субъектов РФ с участием органов местного самоуправления и трехсторонней комиссией по регулированию социально-трудовых отношений субъектов РФ. Они информируют работодателей о подготовке предложений о потребности в привлечении иностранной рабочей силы, которые ежегодно, до 1 мая предоставляют в уполномоченные органы субъектов РФ, на территории которых планируется привлечение иностранцев, заявки, теми же органами обобщаемые и направляемые до 1 июня на рассмотрение органов исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющих управление в затрагиваемых отраслях, территориальные органы Федеральной миграционной службы, территориальные органы Роструда и трехсторонних комиссий субъектов РФ. Они в соответствии с компетенцией готовят заключения о целесообразности предусматриваемых в предстоящем году объемов и квалификационной структуры привлечения иностранных работников. А для координирвания согласования высшим должностным лицом субъектов РФ утверждается состав межведомственной комиссии из представителей перечисленных органов, принимающей решение до 10 июля. Уполномоченные органы субъектов РФ в десятидневный срок информируют работодателей о результатах рассмотрения их заявок в письменной форме с указаний оснований. Работодатели вправе обжаловать данное решение. Субъекты РФ ежегодно, до 15 июля направляют предложения в Минздравсоцразвития России, который, в том числе с учетом выводов Роструда и решений субъектов РФ, ежегодно, до 15 октября представляет в Правительство РФ согласованные с Минэкономразвития Росси, Минрегразвития РФ и ФМС РФ проекты постановлений по вопросам потребности в привлечении иностранных работников на очередной год по России, утверждения квот на выдачу приглашений на въезд для трудовой деятельности и разрешений на работу. Минздравсоцразвития России по согласованию с Минэкономразвития России и ФМС РФ в месячный срок с даты вступления в силу постановления Правительства РФ распределяет указанную квоту по субъектам РФ. Но это долирование на рынке труда вовсе не означает, что именно такое количество иностранцев будет работать в конкретном субъекте РФ с учетом запроса данного региона, к тому же, возможны корректировки квот. Поэтому работодатели, привлекающие иностранную рабочую силу на территорию субъекта РФ, не имеют гарантии ее получения, поскольку это опосредуется еще одним административно-прикладным алгоритмом - оформлением разрешения на привлечение иностранных работников, обладающего своими особенностями и влиянием на развитие бизнеса.

Получение разрешения является базовым правилом использования труда иностранцев, административно-правовой инструментарий которого исходит из формы нахождения иностранного гражданина на территории РФ, трудовой правосубъектности: - разрешение на привлечение и использование иностранных работников со стороны работодателя или заказчика, т.е., исходя из п.2 и 3 ст.3 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ, физического или юридического лица, получившего в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующего труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров и гражданско - правовых соответственно: - разрешение на работу со стороны иностранного гражданина.

Согласно п. 3 ст. 18 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ, разрешение на привлечение и использование иностранных работников выдается ФМС России или ее территориальными органами при наличии заключения органа службы занятости населения субъекта РФ, либо Росморречфлота и Росрыболовства, если речь идет обустройстве в экипажи судов. Необходимо отметить законодательную новеллу, в связи с которой работодатель и заказчик не должны получать это разрешение самостоятельно как прежде только с 21.07.2009 г. Заключение готовится на основе имеющихся данных о положении на рынке оговариваемого населенного пункта и содержит решение о целесообразности привлечения иностранных работников, оценку воздействия на условия занятости граждан РФ. В случае получения положительного заключения о целесообразности, ФМС России или ее территориальными органами в течение тридцати дней со дня приема документов заявителя выдается разрешение на использование иностранных работников: Алгоритм получения разрешения на привлечение иностранной рабочей силы

Но сюжетная колея может быть полярной, с креном к отказу в выдаче разрешения, и такой сценарий способен экспонировать законодательные лакуны и алогизмы административного механизма в процедуре привлечения иностранной рабочей силы, что, основываясь на анализе судебной практики, способно чинить препятствия к прогрессированию предпринимательской деятельности.

В данном ракурсе нарекания, прежде всего, вызывает установка (не) целесообразности привлечения иностранных работников по методике эффективности, утвержденной Приказом Минздравсоцразвития России от 17.09.2007 № 604, оценочность которой становится предпосылкой к судебным разбирательствам.

Так, дальневосточное ООО «Стройтехресурс» обратилось в Арбитражный суд Амурской области с требованием отменить заключение с решением о нецелесообразности привлечения 100 иностранцев для строительных работ Управления службы занятости населения по Амурской области на основании отсутствия мотивировки, что было удовлетворено Решением Арбитражного суда Амурской области от 07.07.2011 № А04-2076/2010. Но орган власти воспользовался правом на обжалование, которое привело к разрешению дела по прохождении апелляционной (Шестой Арбитражный апелляционный суд ДО)[41] и кассационной инстанций (Федеральный Арбитражный суд ДО)[42], с возвращением дела на уровень апелляционного рассмотрения вновь[43]. В итоге строительная организация все же не смогла своевременно начать производственную деятельность. Мотивационным импульсом к обращению в Арбитражный суд Амурской области послужило еще одно решение Управления службы занятости населения по Амурской области о нецелесообразности использования труда 441 иностранца для лесозаготовочных работ в отношении ООО «Строительной компании «Востокстройинвест» на основании состояния на учете граждан РФ в поисках работы с необходимой заявителю квалификацией, которое было признано Решением Арбитражного суда Амурской области [44] и Шестого Арбитражного апелляционного суда объективным [45], несмотря на аргументацию безвыходности и своего обращения истцом нежелания безработных российских граждан стать работниками ООО «Строительной компании «Востокстройинвест».

Кроме того, данное судебное дело выявляет еще одну неурегулированность фокуса получения разбираемого заключения, а именно его силы: Шестой Арбитражный апелляционный суд ДО Постановлением от 09.03.2011 № АП-6420/2010 указал на промежуточность характера заключения, а приятие окончательного решения о выдаче разрешения на привлечение иностранных работников является прерогативой ФМС и ее территориальных органов, в силу чего попытка признания заключения незаконным не адекватна и обращение к Управлению службы занятости населения как к ответчику является ненадлежащим. Это явилось основанием для прекращения производства, соответственно, оставлением ООО «Строительной компании «Востокстройинвест» без рабочей силы.

Можно сделать вывод, что выше упомянутое новаторство 21.07.2009 г. не только не усовершенствовало существующей системы получения разрешения на использование труда иностранных граждан, но даже, напротив, породило новую неопределенность в полномочиях органов власти, обеспечивающих данную процедуру и значимости их решений, основывающихся на оценочном подходе, а значит с высоким процентом потенциальной субъективности, к тому же, имитирующих друг друга без четкой иерархичности, столь необходимой при межведомственном взаимодействии.

Т.о., на сегодняшний день существующая система квотирования потребности в привлечении иностранных работников в РФ, не работает в унисон с порядком получения разрешения на использование их труда. Исправление данного расхождения вероятно закреплением при долировании за каждым субъектом предпринимательской деятельности, подававшем заявку на привлечение иностранной рабочей силы, истребуемого числа работников в различных математических вариациях: при высокой квоте - строго соблюдая числовой коэффициент, при низкой - пропорционально в процентном выражении и т.п.

Однако форсированность модуляций научно-технических этапов, метаморфоз социальных отношений выступает сегодня ведущей тенденцией и диктует новые правила развития общества во всех сферах жизни, вследствие чего доминирующей парадигмой политики является модернизация. Реализацией ее в бизнес-срезе является претворение инновационных разработок - самый перспективный вектор развития современного предпринимательства, направление которого было определено 29 июня 2010 года главой государства Д. А. Медведевым на Петербургском международном экономическом форуме: «В российских компаниях должны работать иностранные специалисты. Только в этом случае их проекты могут рассчитывать на поддержку государства» [52]. «Если в компаниях не работают иностранные специалисты, их заявки будут отметаться с порога» - помощник Президента РФ по экономическим вопросам А. Дворкович [52].

Реминисценция практики привлечения иностранцев квалификации топ-менеджер начала 90-х гг. в сущности, в 10-х гг ХХ века идентично детерменирована кадровым кризисом - снижением профессионализма отечественных специалистов. И хотя с наступлением нового века российский бизнес делал выбор в пользу приобретших к этому времени должных навыков отечественных специалистов, последним за темпом процесса общественного и технического развития снова затруднительно успевать. Так, руководство холдинговой компании «Композит», занимающейся производством композиционных материалов нового поколения активно ведет переговоры с европейскими и даже африканскими партнерами. Пока иностранцы сотрудничают с «Композитом» на контрактной основе. Однако уже в ближайшее время они будут приглашены в штат компании: «В области инжиниринга сейчас без иностранцев не обойтись. Специалистов в этой области в России уже не осталось» [51]. Или, к примеру, пресс-секретарь СИБУРА Рашид Нуреев заявил, что до недавнего времени службу стратегического развития компании возглавлял этнический немец Виктор Фивег, который сейчас является руководителем экспортного трейдера СИБУРА: «Строгой модели попадания западных топ-менеджеров и квалифицированных специалистов в компанию нет. Например, СИБУР привлекает для проведения оптимизационных процессов ведущие западные консалтинговые компании, менеджеры которых, зарекомендовав себя в конкретном проекте, приглашаются в нефтехимический холдинг на постоянную работу» [51]. АФК-система пригласила на работу бывшего главу Deutsche Telekom Рона Зоммера - человека-легенду в области телекоммуникаций. Замдиректора департамента по связям с общественностью АФК-системы Всеволод Семенцов сообщил, что несколько иностранных специалистов также работают в правовом и финансовом отделах, также, как и у предпринимателя Александра Мамута, основателя компании SUP.

Т.о., постулирование «сверху» стратегической задачи отечественному бизнесу, влечет за собой необходимость снабжения ее должным набором проводников в реалии, который не со всех ракурсов может быть оценен однозначно.

Так, согласно общей концепции формирования эшелона иностранных работников в России, законодатель предусмотрел особые условия для привлечения высококвалифицированных специалистов и ряд льготных пунктов, изъятий в их правовом положении как иностранных граждан, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности (ст. 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ). Потому срок рассмотрения ходатайства о привлечении высококвалифицированного специалиста, а также продлении срока действия разрешения на его работу, составляет не более четырнадцати рабочих дней со дня его поступления в федеральный орган в сфере миграции. Разрешение на работу выдается высококвалифицированному специалисту ФМС России или его территориальным органом, а в случае наличия в государстве гражданства высококвалифицированного специалиста представительства или представителя указанного органа - таким представительством или представителем. Более того, на них не распространяется устанавливаемая Правительством РФ квота на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу.

Срок действия разрешения на работу, выданного высококвалифицированному специалисту, а также срок действия визы и вида на жительство, выданных ему и членам семьи, продлевается на период рассмотрения этого ходатайства. Дополнительной гарантией является и действие указанных документов в течение тридцати рабочих дней со дня досрочного расторжения трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ для поиска другого работодателя, заказчика, а также при не заключении нового трудового или гражданско-правового договора.

Прибывшим в Российскую Федерацию высококвалифицированным специалистам и членам их семей на срок действия трудового договора или гражданско-правового договора по их заявлению в письменной форме территориальным органом исполнительной власти в сфере миграции может быть оформлен вид на жительство.

В меньшей степени значима формальность постановки на учет по месту пребывания: отсутствие ее не является основанием, к примеру, для отказа в приеме заявления работодателя или заказчика о продлении срока действия разрешения на работу специалиста.

Касательно высококвалифицированных специалистов, для работодателя (заказчика) устанавливаются дополнительные действия: обязанность ежеквартально уведомлять федеральный орган в сфере миграции об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения), а также о случаях расторжения трудовых договоров или гражданско-правовых договоров с данными высококвалифицированными специалистами и случаях предоставления им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года.

Кроме того, в отношении данной категории иностранцев, работодатель (заказчик) имеет повышенную ответственность и специальные санкции: если по собственной вине не исполнит принятых на себя обязательств перед специалистом, а равно обязательных условий трудового договора или существенных условий гражданско-правового договора, он вправе вновь привлекать высококвалифицированных специалистов не ранее, чем через два года со дня, когда соответствующие обстоятельства стали известны органу в сфере миграции.

Исключительностью является и право самостоятельно заявить о себе как о высококвалифицированном специалисте, обратившись в представительство федерального органа в сфере миграции в государстве гражданства данного иностранного гражданина либо в дипломатическое представительство или консульское учреждение России с ходатайством, содержащим сведения, подтверждающие его компетентность и согласие на внесение указанных сведений в банк данных об осуществлении иностранными гражданами трудовой деятельности, создаваемый в соответствии со статьей 18.2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ, и на представление указанных сведений потенциальным работодателям или заказчикам на территории РФ. Такому иностранному гражданину, обыкновенная деловая виза выдается без оформления приглашения на въезд в нашу страну, в том числе и до тридцати суток для проведения переговоров с потенциальным работодателем или заказчиком. Однако основной нюансировкой и гарантией статуса высококвалифицированного специалиста становится его заработная плата (вознаграждение), которая не должна составлять менее двух миллионов рублей в год. Но именно высокая законодательно определенная стоимость услуг специалистов являет нежелание предпринимателей сотрудничать с ними. А если снижать установленный ценз, привлекаемый иностранный гражданин перестанет попадать в разряд высококвалифицированного специалиста, и как следствие, утратит ряд описанных положительных моментов использования его труда.

Т.о., приглашение данной категории иностранных граждан оправдано только при стремлении субъекта предпринимательской деятельности выйти на IPO. Но по выводам главы комитета Торгово-промышленной палаты по инвестиционной политике Антона Данилов-Данильяна, выходить на международный уровень готово совсем небольшое их число: «Изза кризиса 2009-2010 гг. многие от этого отказались. Иностранцы нужны там, где создается мощное предприятие, и обойтись без соответствующих специалистов, которых нет в России, нельзя. Только в этом случае у бизнесменов есть интерес привлекать людей с безусловным именем в какой-либо отрасли» [53].

Вторая причина неохотного привлечения иностранных специалистов - непубличность российских компаний: «Многие экономические болезни российского общества лежат в плоскости закрытости» - А. Данилов-Данильян [53].

В купе эти положения, российская политика в области инвестиционного климата и административные барьеры не позволяют начинать инновационные проекты. Тем не менее, если административные органы ставят перед бизнесом определенные условия, такие, как присутствие иностранных специалистов, их всегда легко решить, утверждает Данилов-Данильян: «Бизнес, как вода, обходит любое препятствие. Ведь можно просто нанять пару человек из Украины, и не надо покупать никаких дорогостоящих консультантов» [53]. Подобный кадровый расклад наблюдается, к примеру, в «Группе ОНЭКСИМ», представившей в администрацию Президента инновационный проект создания гибридного автомобиля: иностранные специалисты там не работают, за исключением белорусов.

Итак, законодательные шаги в сторону доступности и упрощения привлечения к трудовой деятельности иностранных граждан сделаны исключительно навстречу крупному бизнесу, в то время как лидирующей социально - экономической кастой в количественном и налоговом зачетах, столь важных для гармоничного развития государства, остается малое и среднее предпринимательство.

Выводы. Тяготение в третьем тысячелетии социально-экономического пространства к синкретике в совокупности с не тождественностью демографических параметров государств, порождает миграцию. Выделение из ее видовой палитры типа относительно какой-либо страны определяется внутренней комбинацией политических, экономических, социальных, культурных и иных показателей. Так, нахождение России в переходном состоянии к постиндустриальности в союзе с падением рождаемости, нивелированием ее смертностью и сокращением населения трудоспособного возраста с достижением максимальной точки уже к 2014г. [23.30], выдвигает в качестве миграционной доминанты трудовую. Но в условиях смены хозяйственно-экономической формации государство не может оперировать только количественными величинами, ему необходима вторая опора, выражающаяся в качественной стороне, а именно в выявлении и развитии элемента с самым высоким экономическим потенциалом в радиусе трудовой занятости и налогообложения, как фундамента функционирования государства. Таким признакам отвечают субъекты предпринимательской деятельности как со

I. Нормативно-правовые акты

1. Конституция РФ // Российская газета, № 7, 21.01.2009.

2. Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Российская газета, № 238-239, 08.12.1994.

3. Федеральный закон от 27.10.2008 № 175-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Российская газета, № 153-154, 10.08.2001.

4. Федеральный закон от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» // Российская газета, № 164, 31.07.2007.

5. Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» // Российская газета, № 140, 31.07.2002.

6. Федеральный закон от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» // Российская газета, № 156, 20.07.2006.

7. Федеральный закон от 19.04.1991 № 1032-1«О занятости населения в Российской Федерации» // Российская газета, № 84, 06.05.1996.

8. Постановление Правительства РФ от 15.11.2006 №681 «О порядке выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации» // Российская газета, № 257, 16.11.2006.

9. Постановление Правительства РФ от 22.12.2006 № 783 «О порядке определения исполнительными органами государственной власти потребности в иностранных работниках и формировании квот на осуществление иностранными гражданами трудовой деятельности в Российской Федерации» // Российская газета, № 297, 31.12.2006.

10. Постановление Правительства РФ от 01.11.2002 № 794 «Об утверждении положения о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства вида на жительство» // Российская газета, № 215, 13.11.2002.

11. Постановление Правительства РФ от 12.09.2008 № 667 «О Правительственной комиссии по высоким технологиям и инновациям» // законодательства РФ, № 39, 29.09.2008, ст. 4433.

12. Приказ Минздравсоцразвития РФ от 17.09.2007 № 604 «Об утверждении методики оценки эффективности использования иностранной рабочей силы» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, № 8, 25.02.2008.

13. Приказ Минтруда РФ от 15. 07.2003 №175 « Об организации работы по подготовке и выдаче территориальными органами Минтруда России по вопросам занятости населения заключений о привлечении и использовании иностранных работников» // Российская газета, № 166, 22.08.2003.

II. Специальная литература

14. Алексеев Д.Г. Российское предпринимательское прав. М., 2010. - 1072 с.

15. Алексеев С.С. Гражданское право. М., 2009.- 528с.

16. Андреев В.К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки. М., 2008. - 368 с.

17. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М., 2010. - 432 с.

18. Беляева О.А. Коммерческое право России. М., 2009. - 192с.

19. Беляева О.А. Предпринимательское право. М., 2009. - 352с.

20. Архипова К.Ю. Проблемы правоприменительной деятельности в результате привлечения и использования труда иностранных работников // Юридический мир. - 2010. - №6. - С.36.

21. Гаврилова С.А. Регистрация иностранных граждан в качестве индивидуальных предпринимателей на территории РФ // Финансовая газета. Региональный выпуск. - № 1. - 2011. - С. 32

22. Гусева Т.А Руководство по организации малого и среднего бизнеса. Правовые аспекты. М., 2010. - 80 с.

23. Золин И. Управление миграцией // Проблемы теории и практики управления.- 2008. - №5.- С.28.

24. Исаев С.С. Регистрация фирмы. Самостоятельно, правильно и быстро. М., 2010. - 160 с.

25. Касьянов А.В. Индивидуальный предприниматель: энциклопедия. М., 2009. - 328 с.

26. Кузнецова В.А. Индивидуальный предприниматель: учет, регистрация, налогообложение. М., 2008. - 256 с.

27. Невская М.А. Малое предпринимательство: взаимоотношения с финансовыми и налоговыми органами: Практическое пособие. М., 2009 - 232 с.

28. Похлебаева А. Понятие миграции и ее классификация // Журнал международного права иимеждународныхотношений.- 2005.- №3.- С.26.

29. Скачкова Г.С. Труд иностранцев в России: правовое регулирование. М., 2006.- 456 с.

30. Сутягина А.В. Предприниматель-работодатель. М., 2008. - 192 с.

31. Тихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. М., 2009. - 160 с.

32. Токар Е.Я. Предпринимательство и представительство: проблемы и тенденции правового регулирования: монография. М., 2008. - 133 с.

33. Трудовое и социальное право Европейского союза: документы и материалы. - М., 2005. - 254 с.

34. Шевчук Д.А. Организация предпринимательской деятельности. М., 2009. - 122 с.

35. Шевчук Д.А. Правовое обеспечение предпринимательства. М., 2009. - 185 с.

36. Щур Д.Л., Щур - Труханович Л.В. Иностранные работники: поиск, приглашение, легализация, прием и увольнение. Электронное пособие из справочно-правовой системы Консультант плюс», 2010.

III. Судебная практика

37. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.02 2008 г. № А42-4295/2007 // Архив ФАС Северо-Западного округа.

38. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.06.2003 N№ А11-7159/2002-К2-Е-2844/134 // Архив ФАС Волго-Вятского округа.

39. Постановление ФАС Дальневосточного округа от 27.01.2003 № Ф03-А04/02-2/2865 // Архив ФАС Дальневосточного округа.

40. Решение Арбитражного суда Амурской области от 07.07.2011 № А04 - 2076/2010 // Архив Арбитражного суда Амурской области.

41. Постановление Шестого Арбитражного апелляционного суда от 23.09.2010 № 06АП - 4017/2010 // Архив Арбитражного суда Амурской области.

42. Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.01.2011 № Ф03 - 9421/2010 // Архив Арбитражного суда Амурской области.

43. Постановление Шестого Арбитражного апелляционного суда от 14.03.2011 № 06АП - 435/2011 // Архив Арбитражного суда Амурской области.

44. Решение Арбитражного суда Амурской области от 13.11.2010 № А04 - 3483/2010 // Архив Арбитражного суда Амурской области.

45. Постановление Шестого Арбитражного апелляционного суда от 09.03.2011 № 06АП - 6420/2010 // Архив Арбитражного суда Амурской области.

IV Электронный ресурс

46. Официальный сайт ФНС России - Режим доступа: http://www.nalog.ru/

47. Официальный сайт ФМС России - Режим доступа: http://www.fms.gov.ru/

48. Официальный сайт УФНС России по Амурской области - Режим доступа: http://www.r28.nalog.ru/

49. Официальный сайт УФМС России по Амурской области - Режим доступа: http://www.fmsamur.ru/ufms.php

50. Официальный сайт Министерства экономического развития России - Режим доступа: http://www.economy.gov.ru/minec/main

51. «Новости Федерации» - Режим доступа: http:// www.klerk-online.ru/article/4

52. «Вести» - Режим доступа: http://www.allmedia.ru

53. «Regios.RU» - Режим доступа: http://www.regions.ru/news/2238097

Размещено на .ru