Законодательство о производственных кооперативах, понятие и направления нормативно-правового регулирования данных хозяйственных объединений. Порядок образования производственного кооператива, его деятельность и имущество, реорганизация и ликвидация.
Аннотация к работе
Это возможно посредством принятия Закона Республики Беларусь «О производственных кооперативах», который позволит: выстроить иерархию нормативных правовых актов, определяющих правовое положение производственных кооперативов, что в свою очередь позволит придать законодательству о производственных кооперативах системность и обозримость; Иное участие членов производственного кооператива может выражаться в выполнении для производственного кооператива подрядных работ, в оказании услуг по хранению его имущества, в предоставлении производственному кооперативу в безвозмездное пользование своего имущества и т.д. 107 ГК Республики Беларусь необходимо закрепить уточненное понятие производственного кооператива: «Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое и (или) иное участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе. 108 ГК Республики Беларусь закрепить следующие положения, касающиеся порядка создания производственного кооператива: - «До момента государственной регистрации производственного кооператива его учредители могут заключить договор о создании производственного кооператива, содержащий основные условия создания производственного кооператива. На основании этого в Законе «О производственных кооперативах» нужно закрепить следующие нормы о членстве в производственном кооперативе: понятие члена производственного кооператива: «Членами кооператива могут быть граждане (физические лица), достигшие шестнадцатилетнего возраста, принимающие личное трудовое и (или) иное участие в деятельности кооператива и внесшие имущественный паевой взнос.
Введение
Нынешний этап рыночных преобразований в Республике Беларусь сопровождается поиском таких путей развития, которые позволили бы оптимально сочетать преимущества цивилизованного рынка с решением социальных проблем, реальным продвижением к повышению уровня жизни населения. На первый план выдвигаются задачи по формированию социально ориентированной рыночной экономики. Именно сейчас было бы целесообразно серьезно задуматься о возрождении кооперации, чей исторический опыт свидетельствует о ее возможностях заметного влияния на решение как экономических, так и социальных проблем развития общества в условиях рыночных отношений.
Кооперативное движение получило широкое развитие более 150 лет назад в государствах с различными экономическими, политическими и социальными системами, религиозными взглядами и идеологией. Тем не менее, основу кооперативов во всем мире составляли и составляют, как правило, идентичные принципы и кооперативные ценности: взаимопомощь, демократия, равенство (в особенности принцип: один человек - один голос при принятии решений общим собранием), субсидиарная ответственность и др. Родоначальником кооперативной философии в Европе был Роберт Оуэн.
Одной из глобальных тенденций мирового развития является процесс демократизации собственности, проявляющийся, в частности, в становлении и развитии производственных кооперативов.
Как показывает мировой опыт, производственные кооперативы имеют существенные преимущества - в первую очередь, на уровне мелкого и среднего производства перед государственными предприятиями и традиционными частно-индивидуальными и частно-акционерными компаниями: более высокая мотивация к труду, более справедливое распределение доходов, меньшее количество производственных конфликтов и др. Разумеется, производственные кооперативы имеют и слабые стороны: высокая степень финансового риска для работников-собственников, трудности с привлечением внешних инвестиций и др. Следовательно, они должны найти свою нишу, в которой производственные кооперативы окажутся более эффективными, более отвечающими экономическим условиям и социокультурным традициям страны.
После распада СССР массовое распространение акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в какой-то мере способствовало тому, что производственные кооперативы были отодвинуты на задний план, как следствие - недостатки правового регулирования, противоречия в понимании самой сущности и целей данного вида организации.
В настоящее время в Республике Беларусь среди организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность и имеющих различные организационно-правовые формы, особый статус имеют производственные кооперативы. Их правовое положение определяется Гражданским кодексом Республики Беларусь [66], являющимся основным нормативным правовым актом, регламентирующим правовое положение любого юридического лица.
Кооператив - это самодеятельная организация работников-собственников, организующих его деятельность в целях получения прибыли или реализации в своих интересах различного рода услуг, в основном материального характера.
В развитых странах накоплен значительный практический опыт создания и деятельности производственных кооперативов, который может быть применен в нашем государстве. Первое место по развитию кооперативного движения в Европе занимает Италия, где в кооперативах занято до 9% трудоспособного населения. А, например, в США пайщиками являются 100 млн. американцев, что составляет порядка 40% населения страны. Нигде, кроме США, нет такого разнообразия видов кооперативов. Они работают практически во всех отраслях экономики, пронизывают всю систему рыночных отношений [118, с. 3].
К числу стабильных и долгосрочных факторов, определяющих постоянное возникновение и развитие кооперативов, относится их отчетливая социальная направленность. Деятельность кооперативов имеет большое значение для лиц с низкими доходами, она вносит ощутимый вклад в смягчение обострившейся во многих странах проблемы бедности части населения.
Для трудящихся кооперативы привлекательны также в силу демократического характера их внутренней организации и управления - равенство их членов при принятии решений, участие в управлении и т.д. Производственными кооперативами управляют рабочие и их представители, и вся их политика должна осуществляться в интересах рабочих-членов [244, с. 23].
Кооперативы способны стабильно производить конкурентоспособную продукцию, являются альтернативой предприятиям во многих сферах приложения труда, процессу концентрации богатства и власти в собственности узкого круга лиц. Кооперация - демократический институт, обеспечивающий защиту экономических и социальных прав своих членов.
Во многих странах Западной Европы правительства очень серьезно относятся к развитию кооперативного движения, видя в нем эффективное средство смягчения социальных и экономических проблем в обществе, оказывают ему существенную финансовую помощь.
Большую поддержку кооперативам оказывают по тем же причинам и органы местного самоуправления. В ряде стран кооперативы включены в механизм государственного регулирования экономики, используемого, в том числе, в целях ослабления экономических и социальных противоречий.
В условиях перехода нашего государства к рыночным отношениям все больше возрастает роль крупных производственных предприятий, их участие в товарно-денежных отношениях посредством производства определенных видов товаров, выполнения работ и оказания услуг. Но при этом такая форма юридического лица как производственный кооператив не нашла достаточно широкого использования в хозяйственной (предпринимательской) деятельности.
Подавляющее большинство организаций, занимающихся производственной деятельностью, в Республике Беларусь создаются в форме хозяйственных обществ либо унитарных предприятий, и в то же время наблюдается очень медленный рост количества создаваемых юридических лиц в форме производственных кооперативов. Исключением являются лишь сельскохозяйственные производственные кооперативы (колхозы), которые выступают формой производственного кооператива в целом.
Гражданский кодекс Республики Беларусь содержит лишь общие нормы о производственных кооперативах. Специальное законодательство о производственных кооперативах в целом отсутствует. Проблемы создания и деятельности производственных кооперативов не получили глубокого отражения и в отечественной юридической литературе.
По-разному решаются вопросы о производственных кооперативах в современном гражданском законодательстве стран Содружества Независимых Государств (СНГ) и дальнего зарубежья. В этом отношении накоплен определенный правовой опыт, который может быть использован Республикой Беларусь.
В связи с этим тема данного исследования посвящена производственным кооперативам и является актуальной на современном этапе развития нашего государства.
1. Законодательство о производственных кооперативах
После прекращения существования СССР на территории Республики Беларусь продолжали действовать нормативные акты советского законодательства о производственных кооперативах. Легальной основой для их применения являлся Закон Республики Беларусь от 27 февраля 1991 г. «Об основных принципах народовластия в Республике Беларусь» [187]. В настоящее время соответствующая норма содержится в Законе Республики Беларусь от 28 мая 1999 г. «О применении на территории Республики Беларусь законодательства СССР» [166]. Исходя из этого, следует признать, что на территории Республики Беларусь и сейчас действует Закон СССР от 26 мая 1988 г. «О кооперации в СССР».
С принятием в 1998 году Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК Республики Беларусь) в белорусском законодательстве организационно-правовая форма юридического лица в виде производственного кооператива получила законодательное признание. Поддержка развития производственных кооперативов отвечает конституционным нормам демократического построения экономической системы. Так, ч. 3 ст. 13 Конституции Республики Беларусь [110] содержит норму о том, что государство способствует развитию кооперации во всех ее формах и видах. Производственный кооператив является коммерческой организацией и в этом статусе может выступать и выступает как важный и неотъемлемый элемент рыночного обустройства Республики Беларусь.
В нынешней предпринимательской практике организационно-правовая форма коммерческой организации в виде производственного кооператива является достаточно редкой. Так, например, по данным Управления Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Министерства юстиции Республики Беларусь на 30 августа 2010 года производственных кооперативов (в том числе сельскохозяйственных производственных кооперативов) числилось 1318, что в процентном соотношении к общему числу коммерческих организаций составляет всего 1,3%.
Основу действующего законодательства Республики Беларусь о производственных кооперативах составляют нормы ГК Республики Беларусь 1998 года. Правда, и здесь регламентация правового положения производственного кооператива не отличается особой подробностью, так как ГК Республики Беларусь (ст. 107) предполагает принятие специального законодательства о производственных кооперативах.
В связи с тем, что обеспечение населения страны продовольствием, а легкой и перерабатывающей промышленности сырьем является основной задачей сельскохозяйственных организаций, государство заинтересовано в поддержке таких организаций и урегулировании отношений, возникающих в процессе их деятельности. Только при необходимости в особом воздействии для обеспечения режима благоприятствования сельскохозяйственного производства государство вмешивается в их деятельность путем принятия законов и других нормативных актов, направленных на финансовое оздоровление и привлечение инвестиций в сельскохозяйственное производство, путем осуществления поддержки и развития сельского хозяйства с помощью льготного налогообложения, предоставления субсидий и льготного кредитования, путем создания системы и определения компетенции органов управления в данной сфере [2, с. 139].
Правовое положение сельскохозяйственных производственных кооперативов помимо ГК Республики Беларусь регулируется Указом Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2001 г. №49 «О некоторых вопросах организационно-правового обеспечения деятельности колхозов» [154], которым утвержден Примерный устав колхоза (сельскохозяйственного производственного кооператива) (далее - Примерный устав колхоза). Примерный устав колхоза определяет основные задачи и функции колхозов, права и обязанности членов колхоза, особенности членства, регулирует вопросы собственности, порядок образования имущества колхоза и условия распоряжения этим имуществом, определяет полномочия органов управления, вопросы создания, принятия и изменения устава колхоза, порядок государственной регистрации, а также ликвидации и реорганизации колхоза. Примерный устав колхоза определяет экономические, социальные и правовые основы организации и деятельности колхозов (сельскохозяйственных производственных кооперативов), гарантирует право на создание колхозов на территории Республики Беларусь, хозяйственную самостоятельность, содействие их деятельности, защиту государством их законных интересов и прав свободного кооперирования.
Пунктом 1 Указа Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2001 г. №49 «О некоторых вопросах организационно-правового обеспечения деятельности колхозов» установлено, что колхоз является одной из форм производственного кооператива. В то же время положения ГК Республики Беларусь в части членства в производственном кооперативе, внесения паевых взносов членами кооператива, их ответственности по долгам кооператива принципиально расходятся с положениями названного Указа.
С одной стороны, нормы Примерного устава колхоза, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2001 г. №49 «О некоторых вопросах организационно-правового обеспечения деятельности колхозов» подтверждают преемственность в правовом регулировании и определении правового статуса такой формы производственного кооператива как колхоз. С другой, нормы ГК Республики Беларусь создают принципиально новую правовую основу для возникновения и функционирования сельскохозяйственных кооперативов, позволяют говорить о дальнейших перспективах развития указанной организационно-правовой формы и ставят вопрос о необходимости формирования специального законодательства о сельскохозяйственной кооперации, с учетом многообразия ее видов, а также специфики ведения и организации сельскохозяйственного производства [128, с. 41].
С принятием ГК Республики Беларусь встал вопрос о правовом статусе колхозов и о необходимости развития нового законодательства о производственных кооперативах. Как видим, действующее законодательство не создало необходимую правовую основу для реформирования отношений в сельском хозяйстве, что существенно препятствует и замедляет процесс преобразования сельскохозяйственных предприятий в современные организационно-правовые формы коммерческих организаций. Это связано с отсутствием непротиворечивого законодательства о сельскохозяйственной кооперации и отлаженного механизма преобразования. Не решает указанной проблемы и Примерный устав колхоза (сельскохозяйственного производственного кооператива), принятие которого привело к возникновению коллизий с нормами ГК Республики Беларусь и вновь сделало актуальным вопрос о соотношении кооперативной и колхозной системы, о возможности отождествления колхоза с производственным кооперативом. В Примерном уставе колхоза уже не в общем виде, как это определено статьями 107-112 ГК Республики Беларусь, а более широко и подробно регламентируется правовое положение кооператива. Однако положения ГК Республики Беларусь в нем учтены недостаточно и сформулированы таким образом, что их практическое применение при создании кооперативов, организации их деятельности, реорганизации и ликвидации в некоторых случаях достаточно затруднительно.
В Республике Беларусь имеется опыт присоединения убыточных сельскохозяйственных организаций к юридическим лицам, коммерческим структурам, работающим устойчиво и имеющим финансовые возможности для вывода сельскохозяйственного производства на высокий уровень. В то же время сдерживающим негативным фактором для такого присоединения являются долги сельскохозяйственных организаций, отсутствие преференций для юридических лиц, вкладывающих инвестиции в развитие производства присоединенных сельскохозяйственных организаций [107, с. 22].
В целях разрешения указанных проблем принят Закон Республики Беларусь от 9 июня 2003 г. № «О реорганизации убыточных сельскохозяйственных организаций» [178] и Указ Президента Республики Беларусь от 19 марта 2004 г. №138 «О некоторых мерах по финансовому оздоровлению сельскохозяйственных организаций и привлечению инвестиций в сельскохозяйственное производство» [159]. Законодательством установлены более благоприятные условия функционирования сельскохозяйственных производственных кооперативов.
Таким образом, нормы ГК Республики Беларусь, определяющие правовое положение производственного кооператива, закрепляют лишь самые основные моменты этого положения и во многом передают регулирование на уровень законодательства о производственных кооперативах и конкретного устава. В связи с этим требуется принятие в Республике Беларусь специального Закона «О производственных кооперативах». Следует отметить, что в Республике Беларусь первые шаги к принятию закона о производственных кооперативах были сделаны еще в 2003 году. Указом Президента Республики Беларусь от 8 января 2003 г. №8 «Об утверждении плана подготовки законопроектов на 2003 год» [190] была предусмотрена разработка проекта Закона Республики Беларусь «О производственных кооперативах». Но такой закон до сих пор не принят.
Необходимость принятия Закона Республики Беларусь «О производственных кооперативах» обусловлена отсутствием в действующем законодательстве единого нормативного правового акта, в полной мере регулирующего правовое положение такой организационно-правовой формы коммерческой организации как производственный кооператив. Принятие данного Закона позволит устранить фрагментарность и противоречивость правового регулирования в этой области, придаст законодательству о производственных кооперативах системность, благоприятно отразится на судебной практике.
Создание и деятельность производственных кооперативов должны опираться не только на нормы Закона «О производственных кооперативах» (помимо норм ГК), но также и на более общие нормы о кооперации. Потребительские кооперативы имеют определенные общие черты с производственными кооперативами. Нормы о потребительских кооперативах как некоммерческих организациях содержатся в ГК Республики Беларусь (ст. 116) и Законе Республики Беларусь от 25 февраля 2002 г. «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Республике Беларусь» [163]. Полагаем, что после норм Гражданского кодекса о кооперативах, как основополагающих норм, нормы о кооперативах должны содержаться в законе, охватывающем все виды кооперативов. Таким законом должен стать Закон Республики Беларусь «О кооперации в Республике Беларусь» аналогично Закону СССР от 26 мая 1988 г. «О кооперации в СССР» [30, с. 82].
2. Понятие производственного кооператива
В научной и учебной литературе встречаются определения понятий «кооператив» и «производственный кооператив». Так, например, И.Н. Буздалов определяет кооператив как добровольно созданную гражданами общественно-хозяйственную организацию для совместной деятельности на базе принадлежащего ей имущества, самостоятельности, самоуправления и самофинансирования, сочетания личных, коллективных и общественных интересов [20, с. 95].
В свою очередь, В.В. Долинская под кооперативом понимает добровольное членское объединение лиц для совместного достижения определенных целей на основе объединения его членами (участниками) имущественных паевых взносов, право собственности на которые после их передачи кооперативу возникает у самого кооператива, а его участники приобретают права требования, которые можно осуществить при наличии установленных законодательством условий [87, с. 98].
Вместе с тем, Д.Б. Сахарова определяет кооператив в качестве общественно-хозяйственной организации, представляющей собой добровольное объединение людей с целью улучшения социально-экономических и культурных условий их жизни, которые для этого создают на основе коллективной или коллективно-долевой собственности хозяйственное предприятие и в управлении им участвуют на равноправных, демократических началах. А в качестве производственного кооператива она выделяет добровольное, равноправное и самостоятельное общественно-хозяйственное объединение граждан, основанное на коллективной либо коллективно-долевой собственности, личном трудовом участии членов и созданное с целью совместного производства товаров и оказания услуг производственного характера [204, с. 17, 85].
К примеру, С.С. Вабищевич дает определение производственного кооператива, очень схожее с тем, которое содержится в ГК Республики Беларусь. Под производственным кооперативом она понимает коммерческую организацию, участники которой осуществляют предпринимательскую деятельность на началах объединения имущественных паевых взносов и личного трудового участия и несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не менее величины полученного годового дохода в производственном кооперативе [22, с. 72].
Также в литературе дается определение производственного кооператива как товарищества физических лиц (членов), осуществляющего хозяйственную деятельность путем личного трудового участия членов, а также объединения имущества членов в случаях, когда это предусмотрено уставом кооператива [74, с. 71].
В 1995 г. на конгрессе в Манчестере Международным кооперативным альянсом принята Декларация о кооперативной идентичности, содержащая определение кооперативной организации, присущие ей ценности и принципы. Данная декларация содержит следующее определение кооператива: кооператив - самостоятельная организация людей, добровольно объединившихся с целью удовлетворения своих общественно-экономических, социальных и культурных потребностей с помощью находящегося в их совместном владении и демократически управляемого предприятия. Деятельность его основана на взаимопомощи, взаимной ответственности, демократии, равенстве, справедливости и солидарности, честности, открытости, социальной ответственности и заботе о других [17, с. 28].
Согласно статье 107 Гражданского кодекса производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе.
Исходя из определения коммерческой организации в п. 1 ст. 46 ГК целью производственного кооператива является извлечение прибыли и (или) распределение ее между участниками. Пункт 2 ст. 46 прямо указывает, что юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме производственных кооперативов.
Говоря об участии в кооперативе, необходимо отметить, что термин «членство» может употребляться в разных значениях: как синоним вообще участия в организации и как специфическая форма личного участия, совершенно не связанного с участием имущественным. Членство в узком смысле слова означает также, что взаимные правовые связи между членами устанавливаются не напрямую (как это происходит, например, на основе учредительного договора), а опосредуются кооперативом, который выступает своеобразным центром системы этих связей. Поэтому единственно возможным учредительным документом кооператива может быть только устав [81, с. 139].
В отличие от общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерных обществ, граждане обязательно должны принимать в деятельности производственного кооператива личное трудовое участие с внесением своих имущественных паевых взносов.
Производственный кооператив самостоятельно несет имущественную ответственность по своим обязательствам. Однако это не означает, что члены кооператива совсем освобождены от ответственности по обязательствам кооператива. На них в соответствии с законодательством возлагается субсидиарная, т.е. дополнительная ответственность. При этом предполагается, что члены производственного кооператива несут субсидиарную ответственность в равных долях, но иной порядок может быть предусмотрен в уставе кооператива. В свою очередь минимальный размер такой ответственности не может быть меньше величины полученного годового дохода.
Согласно Постановления №11 Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27 октября 2006 г. «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности» вышеназванная ответственность является особым видом гражданско-правовой ответственности, при котором на лицо, несущее субсидиарную ответственность в соответствии с законодательством или условиями обязательства, в случае отказа основного должника от удовлетворения требования кредитора, в том числе ввиду недостаточности или отсутствия имущества, или ненаправления кредитору в разумный срок ответа на предъявленное требование, возлагается обязанность по исполнению требования кредитора к основному должнику. В п. 3 Постановления к лицам, которые могут быть привлечены к субсидиарной ответственности, отнесены и производственные кооперативы.
В отличие от общества с ограниченной ответственностью и коммандитного товарищества, где участник юридического лица отвечает по его обязательствам только своим вкладом в уставный фонд, член кооператива несет еще дополнительную ответственность (ее размер был указан ранее), что усиливает гарантии платежеспособности кооператива как юридического лица, повышает уровень личной заинтересованности членов производственного кооператива в его эффективной деятельности.
Так же, как и любой субъект предпринимательской деятельности, производственный кооператив имеет фирменное наименование, отражающее его специфику. Существует два варианта такого наименования, содержащего помимо конкретного наименования обязательные слова: «производственный кооператив» или «артель». Права производственного кооператива в отношении фирменного наименования относятся к числу неимущественных, однако в случае их нарушения со стороны любых субъектов права производственный кооператив имеет возможность защитить свои права, в том числе в судебном порядке.
3. Образование производственных кооперативов кооператив хозяйственный производственный правовой
При создании производственных кооперативов применяется явочно-нормативный способ образования коммерческих организаций, т.е. ее учредители предоставляют в регистрирующий орган необходимые для государственной регистрации документы, перечень которых предусмотрен в п. 13 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. №1 [149], и регистрирующий орган в установленные в п. 22 данного Положения сроки обязан зарегистрировать коммерческую организацию. Указанный способ создания коммерческих организаций является основным, способом создания коммерческих организаций в условиях рыночной организации экономики.
Образование коммерческих организаций, а, следовательно, и производственных кооперативов, проходит в несколько стадий: а) инициатива образования;
На стадии инициативы образования формируется воля учредителей юридического лица. Они должны определить свой состав, наименование юридического лица, его местонахождение.
На второй стадии учредители вправе избрать желаемую ими и необходимую организационно-правовую форму юридического лица. В нашем случае организационно-правовой формой юридического лица будет являться производственный кооператив. Избирая эту форму, учредители должны учитывать ее особенности, закрепленные в законодательстве, в частности, по составу учредителей.
В соответствии с ГК Республики Беларусь членами производственного кооператива могут быть только граждане страны, а их количество не должно быть менее трех.
Участник производственного кооператива имеет только один голос при принятии решений общим собранием. Изменить этот порядок невозможно, так как устанавливающая его норма является императивной. В связи с этим целесообразно, чтобы число членов производственного кооператива было нечетным, и не возникало проблем при принятии решений в случаях равенства голосов.
Избрание формы юридического лица, в том числе производственного кооператива, происходит до регистрации юридического лица в установленном законодательством порядке: его участники определяют основные параметры правоспособности юридического лица уже на этой стадии. В зависимости от избранной организационно-правовой формы совершаются определенные правоустанавливающие действия, в частности происходит разработка учредительных документов.
Рассмотрим третью стадию образования коммерческой организации, т.е. подготовку учредительных документов. Правовой основой предпринимательской деятельности любой коммерческой организации, независимо от того, в какой организационно-правовой форме она создана, наряду с нормативными правовыми актами являются предусмотренные законодательством для каждой организационно-правовой формы коммерческих организаций учредительные документы. Основная функция учредительных документов заключается в регламентации особенностей правового статуса конкретного юридического лица и его взаимоотношений с учредителями (участниками, членами) [105, с. 55].
В соответствии с п. 1 ст. 108 ГК Республики Беларусь учредительным документом производственного кооператива является устав, утвержденный общим собранием его членов.
Пункт 2 ст. 48 ГК Республики Беларусь содержит сведения, которые должны определяться в учредительных документах любого юридического лица. К таковым относятся: а) наименование юридического лица; б) место его нахождения; в) цели деятельности; г) порядок управления деятельностью юридического лица; д) иные сведения, предусмотренные законодательством о юридических лицах соответствующего вида.
Помимо вышеизложенных сведений, в уставе производственного кооператива в соответствии с п. 2 ст. 108 ГК Республики Беларусь должны содержаться условия о размере уставного фонда, о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.
В п. 19 действующего Положения о государственной регистрации содержится норма о том, что в уставе по желанию собственника имущества, учредителей (участников) юридического лица могут указываться виды деятельности, осуществляемые юридическим лицом. При изменении таких видов деятельности юридические лица вправе (по своему усмотрению) обратиться за государственной регистрацией изменений и (или) дополнений, вносимых в устав (учредительный договор) юридического лица.
В отношении субсидиарной ответственности п. 20 Положения о государственной регистрации содержит норму, в соответствии с которой лишь в уставе общества с дополнительной ответственностью должна предусматриваться субсидиарная ответственность учредителей (участников) общества по его обязательствам в пределах, определяемых уставом, но не менее чем в сумме, эквивалентной 50 базовым величинам. Таким образом, в уставе производственного кооператива размер субсидиарной ответственности может и не предусматриваться. В этом случае субсидиарная ответственность будет наступать на основании и в соответствии с п. 1 ст. 107 ГК Республики Беларусь - в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе.
Четвертой стадией образования кооператива является, как уже отмечалось выше, согласование ее наименования. Так, в соответствии с п. 1 ст. 50 ГК Республики Беларусь юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. А в силу п. 4 ст. 50 ГК юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.
В правовом режиме содержания фирменных наименований производственных кооперативов каких-либо особых правил нет. Пункт 2 ст. 107 ГК Республики Беларусь указывает на то, что фирменное наименование производственного кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель».
В настоящее время согласование наименований осуществляется регистрирующими органами по заявлению установленной формы, полученному от одного из учредителей (участников) юридических лиц, наименования которых подлежат согласованию, либо от лица, действующего по доверенности.
Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 5 февраля 2009 г. №154 утверждено Положение о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций [198], которое определяет порядок согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций для последующей их государственной регистрации в установленном законодательством порядке.
Очередной стадией образования коммерческих организаций в целом и производственного кооператива в частности является формирование уставного фонда.
Законодательство Республики Беларусь не раскрывает содержание термина «уставный фонд», а закрепляет лишь положения о порядке его формирования. Так, ст. 47 ГК Республики Беларусь указывает, что при создании коммерческой организации формируется уставный фонд этой организации в порядке, установленном законодательством. Коммерческая организация самостоятельно определяет размер уставного фонда, за исключением коммерческих организаций, для которых законодательством устанавливаются минимальные размеры уставных фондов.
В соответствии с п. 12 Положения о государственной регистрации до подачи в регистрирующий орган для государственной регистрации документов, собственник имущества, учредители (участники) создаваемой коммерческой или некоммерческой организации должны сформировать уставный фонд - для коммерческих организаций, открыть временный счет в банке, небанковской кредитно-финансовой организации - при внесении денежного вклада в уставный фонд, провести оценку стоимости неденежного вклада - при внесении в уставный фонд неденежного вклада.
В соответствии с п. 7 названного Положения о государственной регистрации коммерческие организации самостоятельно определяют размеры уставных фондов, за исключением коммерческих организаций, для которых законодательством устанавливаются минимальные размеры уставных фондов. Отметим, что названное Положение не предусматривает минимального размера уставного фонда для производственных кооперативов.
Из п. 8 Положения о государственной регистрации следует, что на момент осуществления государственной регистрации уставные фонды коммерческих организаций (для которых законодательством не установлены минимальные размеры уставных фондов), а, следовательно, и производственных кооперативов, должны быть сформированы в размерах, предусмотренных их уставами.
Заключительная стадия образования производственного кооператива - государственная регистрация, т.е. обращение в регистрирующий орган за государственной регистрацией юридического лица.
В соответствии с п. 4 Положения о государственной регистрации, государственная регистрация юридического лица производится по месту его нахождения.
Государственная регистрация производственных кооперативов осуществляется администрациями свободных экономических, а также облисполкомами и горисполкомами.
Прием регистрирующим органом документов для государственной регистрации создаваемого производственного кооператива осуществляется в присутствии всех его учредителей. При этом граждане предъявляют документы, удостоверяющие личность.
В п. 12 Положения о государственной регистрации содержится перечень действий, которые должен совершить собственник имущества, учредитель (участник) создаваемой коммерческой организации до подачи в регистрирующий орган для государственной регистрации документов: а) согласовать с регистрирующим органом наименование коммерческой организации;
б) определить предполагаемое место размещения коммерческой организации;
в) принять решения о создании коммерческой организации
Вывод
Проведенное исследование правового положения производственных кооперативов в Республике Беларусь позволяет сделать следующие выводы: 1. В настоящий момент существует объективная необходимость совершенствования законодательства о производственных кооперативах. Это возможно посредством принятия Закона Республики Беларусь «О производственных кооперативах», который позволит: выстроить иерархию нормативных правовых актов, определяющих правовое положение производственных кооперативов, что в свою очередь позволит придать законодательству о производственных кооперативах системность и обозримость;
более детально регулировать правовое положение производственных кооперативов с момента их образования и до реорганизации или ликвидации;
создать необходимую основу для судебной практики в данной области;
устранить пробелы и противоречия в правовом регулировании такой организационно-правовой формы коммерческих организаций как производственный кооператив.
Кроме того, Закон Республики Беларусь «О производственных кооперативах» создаст новую правовую базу для возрождения и развития подлинных кооперативов в сферах производства, услуг и других видах деятельности.
2. Легальное определение производственного кооператива необходимо расширить путем закрепления возможности принимать в деятельности кооператива не только личное трудовое, но и иное участие, а также допущения участия в деятельности кооператива юридических лиц.
Здесь следует предусмотреть помимо трудового участия в производственном кооперативе также иное участие в его деятельности. Иное участие членов производственного кооператива может выражаться в выполнении для производственного кооператива подрядных работ, в оказании услуг по хранению его имущества, в предоставлении производственному кооперативу в безвозмездное пользование своего имущества и т.д.
Гражданский кодекс Республики Беларусь не предусматривает также возможности участия в производственном кооперативе юридических лиц. Безусловно, говорить о трудовом участии такого члена производственного кооператива не приходится. Зато юридическое лицо может принимать активное иное участие в деятельности кооператива, выполняя для него различные работы, услуги, предоставляя помещения, транспорт и т.д. Такие «финансовые участники» должны способствовать укреплению имущественной базы кооператива (получая взамен доход на вложенный в кооператив капитал), но не могут быть обязаны к личному трудовому участию в его деятельности.
В связи с этим в ст. 107 ГК Республики Беларусь необходимо закрепить уточненное понятие производственного кооператива: «Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое и (или) иное участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе. Законодательством и уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц».
Учредителям производственного кооператива до утверждения его устава целесообразно заключать договор о создании производственного кооператива. Заключение договора о создании производственного кооператива позволит более подробно и четко регламентировать действия учредителей производственного кооператива по его созданию до государственной регистрации, а также данный договор будет служить определенной гарантией исполнения обязательств по образованию кооператива каждым учредителем, заключившим договор. Договор о создании производственного кооператива не должен являться учредительным документом и прекращает свое действие с момента государственной регистрации производственного кооператива. Учредительным документом производственного кооператива должен быть только устав, утверждаемый членами кооператива единогласно.
В связи с этим предлагается в ст. 108 ГК Республики Беларусь закрепить следующие положения, касающиеся порядка создания производственного кооператива: - «До момента государственной регистрации производственного кооператива его учредители могут заключить договор о создании производственного кооператива, содержащий основные условия создания производственного кооператива. Договор о создании производственного кооператива заключается в письменной форме и признается заключенным с момента его подписания всеми учредителями. Договор о создании производственного кооператива не является учредительным документом и его действие прекращается с момента государственной регистрации производственного кооператива»;
- «Учредительным документом производственного кооператива является устав, утвержденный единогласно общим собранием его членов».
3. Необходимо сформулировать и законодательно закрепить понятие члена производственного кооператива, в соответствии с которым членом кооператива может быть физическое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, принимающее личное трудовое и (или) иное участие в деятельности кооператива и внесшее имущественный паевой взнос. Целесообразно ввести в законодательство Республики Беларусь понятие ассоциированных членов производственного кооператива и предоставить членам кооператива право самостоятельно проводить оценку паевых взносов при образовании производственного кооператива.
На основании этого в Законе «О производственных кооперативах» нужно закрепить следующие нормы о членстве в производственном кооперативе: понятие члена производственного кооператива: «Членами кооператива могут быть граждане (физические лица), достигшие шестнадцатилетнего возраста, принимающие личное трудовое и (или) иное участие в деятельности кооператива и внесшие имущественный паевой взнос. Число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать двадцать пять процентов числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности»;
норму об ассоциированном членстве в кооперативе: «Члены производственного кооператива могут переоформить свое членство в кооперативе в ассоциированное членство в случае: выхода на пенсию по возрасту или состоянию здоровья;
перехода на выборную должность вне кооператива;
службы в рядах Вооруженных Сил;
в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.
Ассоциированные члены производственного кооператива не имеют права голоса при принятии решений общим собранием членов кооператива».
В ст. 109 ГК Республики Беларусь определить порядок оценки паевого взноса члена производственного кооператива при его образовании: «Оценка паевого взноса проводится при образовании производственного кооператива по взаимной договоренности членов кооператива на основе сложившихся на рынке цен, а при вступлении в производственный кооператив новых членов - комиссией, назначаемой правлением кооператива. В случае недостижения между членами производственного кооператива или комиссии договоренности, касающейся оценки паевого взноса, денежная оценка подлежит независимой экспертизе».
5. Требуется расширить перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания членов производственного кооператива, а также необходимо уточнить правовое положение его контрольных органов: наблюдательного совета и ревизионной комиссии (ревизора).
Это вызвано тем, что в перечне вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива (п. 3 ст. 110 ГК Республики Беларусь), отсутствуют такие важные вопросы как утверждение устава кооператива, определение основных направлений деятельности, установление размера паевого взноса, размеров и порядка образования фондов кооператива, в том числе и неделимых, определение направлений их использования, создание и ликвидация филиалов и представительств кооператива, утверждение положений о них, решение вопросов о вступлении кооператива в союзы (ассоциации) и др. Все эти вопросы также должны решаться исключительно общим собранием кооператива, так как имеют особую важность.
Вопрос о том, в каких случаях в производственном кооперативе может быть создан наблюдательный совет, должен решаться общим собранием членов производственного кооператива по своему усмотрению, в зависимости от характера и вида деятельности.
В законодательстве Республики Беларусь должна быть предусмотрена возможность создания в производственном кооперативе ревизионной комиссии (ревизора).
В связи с этим в Закон «О производственных кооперативах» включить следующую норму, содержащую расширенный перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания членов производственного кооператива: «К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся: утверждение устава кооператива и внесение в него изменений;
определение основных направлений деятельности кооператива;
установление размера паевого взноса;
прием и исключение членов кооператива;
установление видов, размеров и порядка образования фондов кооператива, определение направлений их использования;
образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;
избрание ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, прекращение полномочий ее членов (ревизора);
утверждение заключений ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, аудитора;
заслушивание отчета правления (председателя) кооператива;
утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;
создание и ликвидация филиалов и представительств кооператива, утверждение положений о них;
решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, а также о вступлении кооператива в союзы (ассоциации);
решение о реорганизации и ликвидации кооператива.
Уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива могут быть отнесены и другие вопросы деятельности кооператива».
В п. 1 ст. 110 ГК Республики Беларусь закрепить: правовое положение наблюдательного совета производственного кооператива: «В производственном кооперативе может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива и решает другие вопросы, отнесенные уставом кооператива к компетенции наблюдательного совета»;
правовое положение ревизионной комиссии (ревизора) производственного кооператива: «Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива общее собрание членов кооператива может избрать ревизионную комиссию или ревизора. Члены ревизионной комиссии (ревизор) кооператива не могут являться членами наблюдательного совета и исполнительных органов».
6. В целях предоставления гарантий членам производственного кооператива относительно возможности каждого члена кооператива повлиять на принимаемое решение о реорганизации в случае, если реорганизация будет проходить не в форме преобразования, представляется возможным предусмотреть в п. 2 ст. 112 ГК Республики Беларусь следующую норму: «Решение о реорганизации кооператива (за исключением преобразования в хозяйственное товарищество или общество, а также в унитарное предприятие) принимается не менее чем тремя четвертями голосов присутствующих на общем собрании членов производственного кооператива».
Помимо вышеизложенного следует отметить, что анализ правового положения колхозов, которые в соответствии с п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2001 г. №49 «О некоторых вопросах организационно-правового обеспечения деятельности колхозов» являются формой производственного кооператива, показывает, что колхоз имеет ряд существенных отличий: отсутствуют нормы о делении имущества колхоза (сельскохозяйственного производственного кооператива) на паи его членов; не указано в качестве обязанности члена колхоза внесение имущественного паевого взноса, необходимого для формирования уставного фонда; имущественную основу колхоза составляют неделимые фонды; отсутствие субсидиарной ответственности членов по долгам колхоза. В связи с этим, нормы ГК Республики Беларусь о производственных кооперативах применить к колхозам практически не представляется возможным, и это, в свою очередь, не позволяет относить производственные кооперативы и колхозы к одной организационно-правовой форме юридического лица. На наш взгляд, в сложившейся ситуации представляются возможными два способа решения этой проблемы: нормы Указа Президента Республики Беларусь «О некоторых вопросах организационно-правового обеспечения деятельности колхозов» привести в строгое соответствие с нормами ГК Республики Беларусь о производственных кооперативах, либо в ГК Республики Беларусь среди коммерческих организаций предусмотреть еще одну самостоятельную организационно-правовую форму юридического лица - коллективное хозяйство (колхоз), со всеми присущими ему отличительными признаками.