История возникновения ипотеки. Законодательное регулирование ипотечных отношений. Значение ипотеки в социально-экономическом развитии Российской Федерации. Рефинансирование ипотечных операций. Сущность регионального подхода к ипотечному кредитованию в РФ.
Аннотация к работе
Для достижения поставленной цели в работе обобщен международный и российский опыт ипотечного кредитования, проанализированы причины современного состояния ипотечного кредитного рынка, оценены результаты нормотворческой деятельности по вопросам нормативно-правового регулирования ипотеки и сделаны выводы о перспективах развития отношений в сфере кредитования физических лиц на цели приобретения жилья под залог недвижимого имущества. При ипотеке имущество оставалось во владении должника, а кредитор получал право истребовать закладываемую вещь с последующей ее продажей с торгов и компенсацией из вырученной суммы остатка долга заемщика. Наряду с ипотекой, возникавшей на основании договоренности сторон, вводились различные легальные ипотеки, действовавшие на основании закона (ипотека инвестора на инвестиции, ипотека на имущество неплательщика налога, ипотека на имущество опекуна, ипотека жены на имущество мужа и т.д.). В зависимости от объекта кредитования ипотечные жилищные кредиты бывают трех видов: кредиты на приобретение земли под строительство, кредиты на строительство и реконструкцию недвижимости, кредиты на приобретение недвижимости. Главная вещь считается заложенной вместе с ее принадлежностью как единое целое (здания, предприятия вместе с земельными участками); При общей совместной собственности на недвижимость необходимо нотариально удостоверенное согласие всех собственников; Участник общей долевой собственности может заложить свою долю без согласия других собственников; Право залога земельного участка распространяется на находящиеся на нем здания, если нет иного в договоре; Заемщик должен обладать достаточной кредитоспособностью; Обеспечение по ипотечному жилищному кредиту должно отвечать требованиям качества и полноты; Соблюдение интересов обеих сторон сделки (заемщика должны устраивать процентная ставка, схема погашения кредита, банк должна устраивать кредитоспособность заемщика, качество предоставляемого обеспечения и т. п.); соблюдение базовых принципов кредитования (срочности, платности, возвратности, целевого предоставления и использования кредита, причем кредит предоставляется только на покупку жилья)Так, в договоре об ипотеке должны быть указаны предмет ипотеки, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой. Что касается предмета договора, статья 5 Закона устанавливает, что по договору об ипотеке может быть заложено недвижимое имущество, причем для определения понятия недвижимого имущества делается отсылка к нормам ГК РФ. Немаловажным представляется уточнение, сделанное Законом "Об ипотеке", в соответствии с которым предметом ипотеки может быть только то недвижимое имущество, права на которое зарегистрированы в порядке, установленном для государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Итак, договор об ипотеке в обязательном порядке должен пройти государственную регистрацию (ст.164, ст.131 ГК РФ, ст.10 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», ФЗ «О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним» от 21.07.97 № 122-ФЗ, вступает в силу с момента государственной регистрации и ничтожен при отсутствии таковой (ст.10 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»). 13 Закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной, поскольку иное не установлено Законом об ипотеке.В Законе об ипотеке указаны два способа изменения ранее согласованных условий закладной: путем приложения к закладной оригинала соглашения о внесении изменений в закладную и указания в тексте самой закладной на данное соглашение как на документ, являющийся неотъемлемой частью закладной; Немаловажным является тот факт, что государственная регистрация соглашения об изменении содержания закладной должна быть осуществлена в течение одного дня с момента обращения заявителя в регистрирующий орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, и без уплаты государственной пошлины. В частности, не определен перечень документов, необходимых для регистрации соглашения об изменении содержания закладной, а также последовательность действий по внесению в нее изменений. Кроме того, не указано, кто правомочен проставлять на закладной отметку (запись) о том, что соглашение об изменении условий закладной является неотъемлемой ее частью в соответствии с требованиями ст. 13 и 15 Закона об ипотеке, а также не определен момент проставления данной отметки: одновременно с заключением соглашения, одновременно с государственной регистрацией данного соглашения либо после его государственной регистрации .Отступление от законодательных требований ведет к увеличению риска кредитора, поскольку значительно снижает правовую защищенность обеспечения кредита и повышает вероятность возникновения судебного спора. В России ипотека доступна сегодня в первую очередь гражданам со средними доходами - иными словами, имеющим постоянную и неплохо оплачиваемую работу. Анализ, проведенный сп
План
Содержание закладной может быть изменено по соглашению сторон.
Введение
Актуальность темы настоящей работы связана с тем, что институт ипотечного кредитования является тем экономическим инструментом, который, при успешном использовании, способен оказать серьезное влияние как на экономическое так и на социальное развитие российского общества в самом широком ключе. Невостребованность ипотечного кредитования в условиях отсутствия рыночных отношений привела к тому, что те усилия, которые принимает Россия в данном направлении, являются по сути первыми шагами в деле осмысления мирового опыта ипотечного кредитования и беспрецедентным по масштабу проектом по интеграции данного института в современные социально-экономические отношения.
Практическая значимость дипломной работы состоит в том, что в работе показаны реальные механизмы работы различных участников рынка ипотечных кредитов, определено место и роль каждого из них. В одной работе объединены требования по юридическому оформлению правоотношений жилищного кредитования под залог недвижимого имущества, содержащиеся в значительном количестве правовых актов, дан анализ проблем, неурегулированных законодательством Российской Федерации и предложены конкретные направления совершенствования механизма правового регулирования. Детально рассмотрены механизмы секьюритизации.
Целью работы является определение характерных особенностей ипотечного кредитования, его значения для макроэкономики России, денежно-кредитной и социально-экономической составляющих современной общественной системы, анализ проблем и возможных путей их решения.
Для достижения поставленной цели в работе обобщен международный и российский опыт ипотечного кредитования, проанализированы причины современного состояния ипотечного кредитного рынка, оценены результаты нормотворческой деятельности по вопросам нормативно-правового регулирования ипотеки и сделаны выводы о перспективах развития отношений в сфере кредитования физических лиц на цели приобретения жилья под залог недвижимого имущества. В работе предпринята попытка рассмотреть проблему ипотечного кредитования с различных сторон (экономической, юридической, социальной и др.), на различных уровнях (международный опыт, российский, региональный) и с различных точек зрения (с точки зрения кредитных организаций, заемщиков, участников вторичного рынка обязательств и др.).
Методологической основой дипломной работы являются труды отечественных и зарубежных экономистов и юристов, в которых рассматриваются различные аспекты отношений ипотечного кредитования, изложен их взгляд на проблемные места ипотечных схем.
В первой главе настоящей работы представлена история развития ипотечного кредитования, определена его сущность, в том числе дана ее правовая характеристика, включающая в себя определение ипотеки, требования к оформлению и регистрации. Показано значение ипотечного кредитования в социально-экономическом развитии Российской Федерации. Рассмотрены модели ипотечного кредитования, используемые в зарубежных странах.
Во второй главе сосредоточены проблемные вопросы по теме работы. Выявлены и обобщены современные тенденции развития ипотеки на федеральном и региональном уровнях, обозначены основные проблемы развития ипотеки в России. Рассмотрены как экономические, так и правовые проблемы функционирования рынка ипотечных кредитов, оценены практические наработки участников рынка и сделаны выводы о способах и перспективах преодоления негативных тенденций. Особое внимание уделено механизмам рефинансирования. Кроме того, на фоне сложившейся региональной практики функционирования ипотечных отношений, показана специфика ситуации в Тульской области.
1. Теоретические основы ипотечного кредитования
1.1 История возникновения ипотеки
Слово "Ипотека" имеет греческие корни и вошло в обиход еще в VI веке до новой эры. Афинский реформатор Солон в 594 г. до н.э. осуществил свои знаменитые реформы, в результате которых была введена свобода завещания и отменены поземельные долги. До этого в Афинах залогом подобного рода обязательств была личность самого должника, который в случае невозможности заплатить долг мог попасть в рабство. Архонт Солон предложил способ весьма прогрессивного обращения личной ответственности в имущественную.
На пограничной меже земельного участка должника устанавливался столб с надписью, что данное имущество служит обеспечением претензий на определенную сумму, указывались имена должника и кредитора, время, когда долг должен быть возвращен. Именно такой столб и назывался "ипотекой" (подставкой). Ставился такой столб на участке земли в знак запрета заемщику вывозить с него все приведенное, привезенное и принесенное. Впоследствии это слово стало употребляться для обозначения любого залога недвижимости под кредит.
Ипотека существовала и в Древней Греции, и в Древнем Риме, и в средневековой Европе. Уже в Древней Греции обеспечивалась гласность, которая позволяла каждому заинтересованному лицу беспрепятственно удостовериться в состоянии данной земельной собственности.
Новое развитие институт ипотеки получил в Римской империи. В I в. н.э. создавались ипотечные учреждения, которые выдавали кредиты под залог имущества частным лицам.
В период правления императора Антония Пия (II в. н. э.) было разработано особое законодательство для ипотечных банков, которые существовали наряду с другими специализированными банками, а также иными кредитными учреждениями - прообразами сберкасс и сберегательных ассоциаций.
Институт ипотеки в течение относительно небольшого времени прошел путь эволюции от фидуции (от лат. fiducia сделка на доверии, доверительная сделка) до более прогрессивной стадии - пигнуса (от лат. pignus - неформальный залог) и далее - до ипотеки.
При фидуции объект залога переходил в собственность кредитора, причем последний имел право либо возвратить недвижимость должнику после исполнения договора, либо продать ее, отказавшись от денежного требования. Договор пигнуса предусматривал передачу недвижимости уже не в собственность, а во владение ею как гарантию кредитного обязательства. Кредитор не имел права оставлять предмет залога у себя и мог продать имущество только в случае невыполнения взятых должником обязательств, возвращая разницу между продажной ценой и остатком долга заемщику.
Становление классического института ипотеки было связано со сменой политико-экономических условий того времени: ослабление рабовладельческого хозяйствования и массовая передача земель арендаторам. Первоначально новая форма залога распространялась на орудия труда, которые арендаторы земель в силу объективных причин не могли передать собственникам земель (латифундистам). Позднее в ипотеку начала передаваться и недвижимость.
При ипотеке имущество оставалось во владении должника, а кредитор получал право истребовать закладываемую вещь с последующей ее продажей с торгов и компенсацией из вырученной суммы остатка долга заемщика. Примерно в таком виде институт залога существует до настоящего времени.
Наряду с ипотекой, возникавшей на основании договоренности сторон, вводились различные легальные ипотеки, действовавшие на основании закона (ипотека инвестора на инвестиции, ипотека на имущество неплательщика налога, ипотека на имущество опекуна, ипотека жены на имущество мужа и т.д.). Появились ипотеки, субординированные по времени возникновения (в силу договора) или по степени их важности (в силу закона). Развивался последующий залог одной и той же недвижимости нескольким лицам.
Роль государства в соблюдении прав участников ипотечных сделок была велика. Достаточно сложные по структуре сделки требовали контроля и регулирования, отлаженной регистрационной системы. В связи с ослаблением этих государственных функций с закатом эпохи Древнего мира, институт ипотеки перестал существовать в течение нескольких веков, прежде чем появиться вновь в средневековом европейском законодательстве.
В Германии она появляется не ранее XIV столетия; во Франции с конца XVI века действовала негласная ипотека. Ипотека распространялась на недвижимость (как правило, имение), независимо от смены владельца и уже тогда являлась надежным вещным правом, но только после внесения специальной записи об ипотеке в особую книгу.
Ипотечные банки впервые возникли в Германии в XVIII веке. Первый ипотечный банк основан в Силезии в 1770 году. Это был государственный банк, оказывающий финансовую помощь крупным помещичьим хозяйствам. Для привлечения средств банк начал выпускать закладные. С начала XIX века деятельность ипотечного банка распространяется на мелкие помещичьи владения, а затем и на крестьянские хозяйства.
Во Франции крупнейший земельный банк («Креди фонсье де Франс) и его филиал -Контора предпринимателей («Контуар дез антрепренер» представляют среднесрочные и долгосрочные ссуды, в основном, крупным землевладельцам и строительным компаниям на жилищное и промышленное строительство.
В Пруссии законченная ипотечная система введена уставами 1783 и 1872 годов, в Австрии - гражданским уложением 1811 года и уставом 1871 года, в Саксонии - уставом 1843 года и кодексом 1863 года.
В законодательстве европейских стран ипотека имеет уже две характерные черты: во-первых, она применима только к недвижимости; во-вторых, продажа заложенного имения производится не самим кредитором, а при посредстве суда.
В США в 1916 году в 12 округах созданы федеральные земельные банки для выдачи долгосрочных ссуд фермерам под залог их земель. Ипотечные банки были представлены мелкими фермерскими банками регионального значения.
В России залог недвижимого имущества и, прежде всего, вотчинных владений широко укоренился в XV веке в завершающий период объединения русских земель вокруг Москвы. Первые упоминания о залоге содержатся в Псковской Судной Грамоте. С установлением залога, кредитору передавалось владение заложенным имуществом. Залог носил, по существу, характер отчуждения. Закладная и купчая считались активами, близкими между собой. В случае неосуществления должником выкупа, закладная превращалась в купчую.
Еще в дореформенную эпоху в России было создано несколько кредитных учреждений, выдававших ссуды под залог помещичьих населенных имений. Среди них главное место занимал Государственный Заемный Банк, основанный в 1786 году. Были и другие банки, например Дворянский Банк. В России, в отличие от других стран, где предметом ипотеки была земля, закладывались «крепостные души».
Становление ипотечного кредитования после 1861 года было обусловлено, прежде всего, потребностями помещичьего хозяйства, столкнувшегося с трудностями пореформенной перестройки. Дворяне сохранили в ходе отмены крепостного права недвижимость, но не имели больших капиталов. Средств полученных ими в ходе выкупной операции было недостаточно, чтобы приспособиться к новой экономической ситуации. Крестьяне, стремясь приобрести землю, но, не имея на это наличных средств, так же обращались к ипотечному кредитованию. Большой спрос на ипотечные кредиты имел место в городах, среди владельцев городской недвижимости (домовладельцев), из мещан и купцов.
Оживление предпринимательской деятельности, рост предложения фондовых ценностей, в связи, с начавшейся уже в 70 - е годы 19 - века, первой волной акционерного учредительства, особенно в купеческой среде, требовали больших наличных средств. Уже в середине 60-х годов 19 века в России стали появляться новые ипотечные учреждения, основанные на капиталистических принципах.
История работы этих финансовых учреждений тесно переплетена с социально-экономической жизнью страны на рубеже XIX - XX столетий. Их роль в развитии кредитной системы и, как следствие, взлет российской экономики к 1913 году до сих пор недостаточно пропагандировались, хотя именно акционеры этих банков проводили масштабные операции с землей и недвижимостью.
К 1917 году в России уже существовали: 21 земельный банк; Государственный крестьянский поземельный банк, Дворянский банк, Особый отдел государственного дворянского банка и 18 частных банков. Образовалась развития кредитно- банковская система долгосрочного ипотечного кредитования. Данный этап характеризуется очень широким кругом субъектов ипотечного кредитования, длительным срокам и относительно низким процентным ставкам. Отличительной особенностью являлось то, что предельная доля кредита в стоимости заложенного имущества варьировалась от 50-60% при кредитовании Городскими кредитными обществами под залог городской недвижимости, до 80-90% при кредитовании покупки крестьянами земли в сельской местности Крестьянским поземельным банком.
Большой популярностью пользовались ссудосберегательные и ссудные товарищества. В первом десятилетии XX века они объединили интересы 8 миллионов человек.
В годы октябрьского переворота ипотечные банки в России были полностью ликвидированы. Ипотеку как форму залога сначала изъяли из финансово-экономической системы страны, а затем и само понятие постепенно ушло из обихода.
1.2 Сущность ипотечного кредитования
Ипотечный кредит - долгосрочные ссуды, предоставляемые банками под залог недвижимого имущества. Ипотечный жилищный кредит позволяет заемщику получить в пользование жилье, оплатив относительно небольшую часть стоимости недвижимого имущества за счет собственных средств и внося процент банку за предоставленный кредит. Однако при этом собственник жилья не вправе распоряжаться им вплоть до полного возврата кредита, поскольку оно является объектом залога.
Одним из основных элементов системы ипотечного жилищного кредитования являются ее субъекты. К субъектам ипотечного жилищного кредитования можно отнести: заемщика, кредитора, риэлтерские и страховые компании, инвесторов, правительство и др. Все эти субъекты являются участниками рынка ипотечных жилищных кредитов.
Таблица 1. Субъекты рынка ипотечного кредитования, их цели и функции
Субъекты Цели Функции
Заемщики (залогодатели) - физические и юридические лица, заключившие кредитные договоры с кредитными организациями или договоры займа с юридическими лицами - не являющиеся кредитными организациями, по условиям которых полученные в виде кредита средства используются для приобретения жилья Максимизация объема привлечения дешевых финансовых ресурсов для приобретения жилья по возможности лучшего качества при условии производить выплаты по кредиту, не составляющие слишком большую долю дохода Создание потребности в кредитных ресурсах, направление средств на приобретение жилья
Кредиторы - банки (кредитные организации) и иные юридические лица, предоставляющие заемщикам в установленном законом порядке ипотечные кредиты Максимизация доходности активных операций; ограничение рисков и обеспечение возвратности ссудного капитала Предоставление ипотечного кредита на основе оценки платежеспособности и кредитоспособности заемщика в соответствии с требованиями и условиями кредитования. Оформление кредитного договора и договора об ипотеке. Обслуживание выданных кредитов
Инвесторы- юридические и физические лица, приобретающие ценные бумаги, обеспеченные ипотечными кредитами, эмитируемые кредиторами или операторами вторичного рынка. К ним относятся: инвестиционные банки, пенсионные фонды, страховые компании, паевые инвестиционные фонды Максимизация прибыли при вложении средств в закладные бумаги кредиторов и операторов вторичного рынка Приобретение ценных бумаг кредиторов и операторов вторичного рынка
Правительство Капитализация недвижимого имущества и обеспечение его оборотоспособности; пополнение доходной части бюджета и обслуживание внутреннего долга; защита интересов инвесторов; обеспечение населения жильем Создание условий для надежного и эффективного функционирования системы ипотечного кредитования; осуществление надзора за деятельностью кредиторов; инфляционная поддержка сферы материального производства; содействие некоторым группам семей в приобретении жилья
Продавцы жилья - физические и юридические лица, продающие жилые помещения, находящиеся в их собственности. Реализация имеющихся жилых помещений и получение максимальной прибыли Обеспечение необходимого объема предложения жилья на рынке
Операторы вторичного рынка - специализированные организации, осуществляющие рефинансирование кредитов Получение прибыли при продаже эмитированных ценных бумаг инвесторам Рефинансирование кредиторов на основе установленных стандартов и требований, предъявляемых к процедурам ипотечного кредитования. Выпуск эмиссионных ипотечных ценных бумаг. Привлечение средств инвесторов в сферу жилищного кредитования.
Органы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним Регистрация сделок купли-продажи жилых помещений, регистрация договоров об ипотеке, ведение реестра имущества, обремененного залогом Оформление перехода прав собственности к новому собственнику и прав ипотеки; хранение и предоставление информации по правам собственности и обременению залогом жилья всем участникам ипотечного рынка
Страховые компании-компании, имеющие лицензии, осуществляющие имущественное страхование (страхование заложенного жилья), личное страхование заемщиков и страхование гражданско-правовой ответственности участников ипотечного рынка Получение максимальной прибыли Осуществление различных видов страхования имущества, ответственности, жизни и др.
Оценщики - юридические и физические лица, имеющие право на осуществление профессиональной оценки жилых помещений, являющихся предметом залога при ипотечном кредитовании Получение прибыли Осуществление профессиональной оценки жилых помещений, являющихся предметом залога при ипотечном кредитовании
Риэлторские фирмы-юридические лица, получившие лицензии как профессиональные посредники на рынке купли-продажи недвижимости Получение прибыли Подбор вариантов купли-продажи жилья для заемщиков и продавцов жилья, помощь в заключении сделок по купле-продаже, организация продажи жилья по поручению других участников рынка жилья. Участие в организации проведения торгов по реализации жилья, на которое обращено взыскание
Инфраструктурные звенья системы ипотечного кредитования - органы госрегистрации недвижимости (Регистрационная служба Министерства юстиции РФ) Защита прав участников ипотечного кредитования Обеспечение юридического сопровождения сделок с жилыми помещениями, регистрации граждан по месту жительства (в том числе и заложенных квартирах и домах), защиты прав несовершеннолетних и недееспособных граждан при заключении сделок с недвижимостью.
Как видно из таблицы 1, на рынке ипотечных жилищных кредитов действует достаточно большое количество участников. Такое число участников рынка является одной из особенностей ипотечного жилищного кредитования, которая обусловлена спецификой обеспечения, предоставляемого по кредитам.
Определяющим звеном рынка ипотечных жилищных кредитов является объект кредитования - один из фундаментальных элементов системы ипотечного жилищного кредитования. В зависимости от объекта кредитования ипотечные жилищные кредиты бывают трех видов: кредиты на приобретение земли под строительство, кредиты на строительство и реконструкцию недвижимости, кредиты на приобретение недвижимости.
Таблица 2. Объекты ипотечного кредитования и условия ипотеки
Объекты ипотеки Условия ипотеки
Здания и сооружения вместе с земельным участком или его частью; Земельные участки; Предприятия как единые имущественные комплексы, включая права требования; Жилые дома, квартиры и их части, состоящие из одной или нескольких изолированных комнат, включая соответствующую долю в праве общей собственности на жилье; Дачи, садовые дома, гаражи и другие строения; Участки недр и многолетние насаждения; Воздушные и морские суда, Суда внутреннего плавания и космические объекты; Объекты незавершенного строительства Объект должен принадлежать заемщику на праве собственности или хозяйственного ведения либо приобретаться в собственность (не аренда и т. п.); Передаваемое в ипотеку жилье должно быть свободным от каких - либо ограничений (обременении), не должно быть заложено в обеспечение другого обязательства. Главная вещь считается заложенной вместе с ее принадлежностью как единое целое (здания, предприятия вместе с земельными участками); При общей совместной собственности на недвижимость необходимо нотариально удостоверенное согласие всех собственников; Участник общей долевой собственности может заложить свою долю без согласия других собственников; Право залога земельного участка распространяется на находящиеся на нем здания, если нет иного в договоре; Заемщик должен обладать достаточной кредитоспособностью; Обеспечение по ипотечному жилищному кредиту должно отвечать требованиям качества и полноты; Соблюдение интересов обеих сторон сделки (заемщика должны устраивать процентная ставка, схема погашения кредита, банк должна устраивать кредитоспособность заемщика, качество предоставляемого обеспечения и т. п.); соблюдение базовых принципов кредитования (срочности, платности, возвратности, целевого предоставления и использования кредита, причем кредит предоставляется только на покупку жилья)
Можно выявить следующие отличительные особенности ипотечного кредита.
1. Обязательность обеспечения залогом (причем в качестве залога может выступать и та недвижимость, для покупки которой берется ипотечный кредит). Это означает, что в случае неисполнения заемщиком обязательств осуществляется обращение взыскания на жилье с последующей его реализацией, чтобы погасить задолженность заемщика по кредиту перед кредитором. Оставшаяся после погашения кредита сумма за вычетом расходов, связанных с процедурой обращения взыскания и продажи жилья, возвращается бывшему заемщику.
2. Длительность срока предоставления кредита.
Долгосрочные ипотечные жилищные кредиты предоставляются на срок от 3 и более лет (оптимально 20-25 лет).
3. Большинство ипотечных ссуд носят целевой характер.
4.Ипотечные кредиты выступают существенным фактором экономического и социального развития страны.
Часть финансового рынка, на котором перераспределяется заемный капитал, обеспеченный залогом недвижимости, называется рынком ипотечного капитала. В качестве ценных бумаг на рынке ипотечного капитала выступают закладные - юридические документы, гарантирующие кредиторам получение платежей по кредиту, а также возможность возврата вложенных средств при невыполнении заемщиком своих обязательств за счет реализации объекта залога. Рынок закладных делится на первичный, где обращаются первичные закладные, и на вторичный, где покупаются и продаются закладные, полученные на первичном рынке. Кроме того, существует классификация рынков закладных в зависимости от типа недвижимости, выступающей в качестве залогового обеспечения, например: ипотечные рынки жилья, доходной недвижимости, коммерческой недвижимости, промышленной недвижимости и др.
Рисунок 1
Первичный ипотечный рынок включает в себя обращение первичных закладных, т.е. в финансовые отношения вступают заемщики-инвесторы и кредиторы, предоставляющие заемный капитал под залог той или иной недвижимости. Основным инструментом данного сектора являются закладные.
Механизм функционирования вторичного ипотечного рынка существенно отличается от механизма рынка первичного, поскольку на вторичном рынке закладные реализуются для перераспределения кредитных ресурсов. Вторичный ипотечный рынок представляет собой сферу, в которой формируется совокупный кредитный портфель ипотечной системы путем преобразования персонифицированных закладных в обезличенные ценные бумаги, размещаемые среди инвесторов. Субъектами вторичного рынка являются ипотечные банки или другие учреждения, занятые ипотечным кредитованием, профессиональные финансовые посредники, специализирующиеся на ипотечных операциях, и инвесторы.
Ипотечные банки, реализуя на рынке закладные, стремятся получить дополнительные ресурсы для ипотеки и сохранить за собой некоторую маржу по этим закладным.
Финансовые корпорации получают доход за счет выпуска более простых ценных бумаг по сравнению с профессионально ориентированными первичными закладными. Обычно, данные производные бумаги - это облигации с фиксированным процентом, обеспеченные приобретенными закладными. Как правило, размер эмиссионной деятельности таких корпораций ставится в строгую зависимость от объема приобретаемых ими первичных закладных. Доход таким корпораций формируется за счет разницы между суммой части платы за ипотечный кредит и части маржи ипотечных банков и объявленным к получению доходом инвесторов по таким ценным бумагам.
Вторичный ипотечный рынок является одним из способов рефинансирования ипотечного кредитования непосредственных заемщиков. Кроме этого, рефинансирование осуществляется путем получения денежных средств от государства на реализацию определенных программ при условии обязательного соблюдения определенных условий, а также традиционным способом - привлечением средств во вклады и займы.
При ипотечном кредитовании существуют следующие виды риска.
Кредитный риск - потенциальные потери в случае, если заемщик не производит платежей. Невозврат кредита по субъективным причинам можно минимизировать посредством оценки вероятности погашения кредита - андеррайтинга. В Великобритании и США страхование ипотечной задолженности покрывает этот вид риска.
Риск процентной ставки - потенциальные потери, вызванные финансированием при несбалансированности периодичности пересмотра ставок процента по кредитам и заемным средствам (т.е. если ставка процента по кредиту корректируется менее часто, чем ставки процентов по привлеченным средствам в условиях роста процентных ставок). Управление риском процентных ставок осуществляется посредством их расчета, покупки ценных бумаг и выпуска долговых обязательств.
Риск альтернативного выбора - потери при реинвестировании, вызванные ранним погашением ипотечного кредита с фиксированной ставкой процента (риск досрочного погашения);
Риск изменения условий мобилизации фондов - потенциальные потери, вызванные изменением стоимости фондов (базовой ставки) при кредитовании с фиксированной надбавкой (относительно базовой ставки).
Риск ликвидности - стоимость поддержания необходимого уровня ликвидности или потери, вызванные продажей ценных бумаг для получения наличных средств.
К основным требованиям ипотечного кредита можно отнести следующие: • сумма кредита, как правило, составляет не более 60-70% рыночной стоимости покупаемого жилья;
• величина ежемесячного платежа по кредиту не должна превышать 30% совокупного дохода заемщика и созаемщиков (в том случае, если они имеются) за соответствующий расчетный период;
• при процедуре оценки вероятности погашения кредита кредитор использует официально подтвержденную информацию о текущих доходах заемщика и созаемщиков.
Указанные стандарты и требования направлены на снижение рисков для кредитора и заемщика.
Соблюдение четких стандартов и требований к процедурам предоставления и обслуживания кредитов является основой для надежного функционирования вторичного рынка ипотечных кредитов и привлечения средств частных инвесторов в этот сектор, в том числе через эмиссионные ипотечные ценные бумаги или облигации.
Стандартная процедура получения ипотечного кредита.
Стандартная процедура получения ипотечного кредита состоит из следующих основных этапов.
1. Предварительная квалификация (одобрение) заемщика. Заемщик должен получить всю необходимую информацию о кредиторе, об условиях предоставления кредита, о своих правах и обязанностях при заключении кредитной сделки. Кредитор, в свою очередь, оценивает возможность потенциального заемщика возвратить кредит.
2. Оценка кредитором вероятности погашения ипотечного кредита и определение максимально возможной суммы ипотечного кредита. При этом учитываются доходы заемщика, наличие собственных средств для первоначального взноса и оценки предмета ипотеки. Данная процедура именуется андеррайтингом заемщика. Кредитор проверяет информацию, предоставленную заемщиком, оценивает его платежеспособность и принимает решение о выдаче кредита или дает мотивированный отказ. При положительном решении кредитор рассчитывает сумму кредита и формирует другие важные условия его выдачи (срок, процентную ставку, порядок погашения).
Подробнее остановимся на особенностях оценки кредитоспособности заемщиков при ипотечном кредитовании.
При ипотечном кредитовании физических лиц в качестве основного способа снижения кредитного риска банка применяется, как уже было отмечено выше, андеррайтинг - оценка вероятности погашения кредита, предполагающая анализ платежеспособности потенциального клиента в порядке, установленном банком, а также принятие решения по выдаче кредита.
Процедура андеррайтинга достаточно сложная и трудоемкая, в ней задействован целый ряд подразделений банка, связанных с операциями ипотечного кредитования.
Этап оценки кредитоспособности клиента основан на сборе и обработке информации о потенциальном заемщике, а также на оценках вероятности погашения кредита и рисков банка. На этом этапе анализ информации осуществляют сотрудники кредитного подразделения, специалисты по оценке залога (от банка и/или специализированной организации), юридическая служба и служба безопасности банка. Результаты проведенного анализа используются для того, чтобы определить в дальнейшем сумму ссуды, первоначальный взнос заемщика и предварительные сроки погашения кредита. В этих целях рассматриваются доходы заемщика (доходы супругов), а также их денежные обязательства (расходы).
Критерии оценки и условия предоставления ипотечных кредитов разрабатываются банком самостоятельно. В методику определения кредитоспособности заемщика и величины кредитного риска с учетом специфики ипотечного кредитования включаются различные количественные и качественные характеристики. Среди количественных характеристик выделяются отношение общей суммы ежемесячных обязательств заемщика к совокупному семейному доходу за тот же период, а также достаточность у заемщика денежных средств (исходя из расходов на содержание). Качественные характеристики включают доходы заемщика, стабильность занятости, кредитную историю, обеспечение кредита и т.п.
Максимальная сумма кредита рассчитывается при условии, что ежемесячные расходы, связанные с приобретаемой на кредитные средства квартирой не превышают 35-40% ежемесячных доходов (доходов супругов), а все постоянные ежемесячные расходы - в сумме не превышают 60% ежемесячных доходов (доходов супругов).
Размер регулярного платежа также зависит от дохода заемщика. Но на него еще влияет и срок кредитования: чем он дольше, чем меньший размер дохода необходим для выдачи одинакового по размеру кредита, т.к. количество платежей по кредиту будет выше, соответственно размеры платежей ниже.
Изначально возвратность ипотечного жилищного кредита обеспечивается регулярным получением дохода заемщиком - это первичный источник погашения. Но поскольку существует риск несвоевременного получения или неполучения дохода заемщиком, то банку необходим вторичный источник погашения кредита. В ипотечном кредитовании этим источником является залог. Если в качестве залога предлагается существующая квартира заемщика, то она является предметом изучения, если строящаяся квартира - то изучаются соответствующие документы заемщика на данные инвестиции, проектно-сметная документация, репутация фирмы-застройщика и другие моменты.
Ипотечные кредиты могут предоставляться под залог как жилой, так и коммерческой недвижимости. Обычно кредиты под залог жилой недвижимости отличают меньшие объемы каждого кредита, но большее количество заемщиков. Кредиты выдаются в основном под залог квартир в городской местности (где большинство квартир стандартны, а их оценка не представляет существенной сложности).
Кредиты под залог коммерческой (приносящей доход) недвижимости менее стандартизированы. Сроки кредитования под залог коммерческих объектов могут быть гораздо короче, чем по жилью, т.к. предполагается, что доход, который будет приносить заложенный объект, позволить вернуть кредит, выданный на короткий срок и под более высокие проценты.
Результаты андеррайтинга оформляются в виде справки или заключения, передаются на рассмотрение уполномоченного органа банка для принятия решения о выдаче ссуды или об отказе в ее представлении.
Оценивая методику андеррайтинга, можно сделать вывод, что здесь применяется системный подход к анализу заемщика. Положительная сторона методики - возможность банка к любому потенциальному заемщику выработать индивидуальный подход, в рамках которого будет учтено необходимое количество характеристик. Минус данной оценки - трудоемкость ее выполнения, требующая особой квалификации банковских сотрудников. Большинство банков предпочитают компенсировать кредитный риск с помощью повышения процентной ставки.
3. Подбор квартиры, соответствующей финансовым возможностям заемщика и требованиям кредитора. Заемщик вправе подобрать себе жилье как до обращения к кредитору, так и после. В первом случае продавец жилья и потенциальный заемщик подписывают предварительный договор купли-продажи жилого помещения, предусматривающий преимущественно право покупки данного жилья потенциальным заемщиком по согласованной сторонами цене в обусловленный сторонами срок. Как уже было отмечено выше, кредитор оценивает жилье с точки зрения обеспечения возвратности кредита, а также рассчитывает сумму кредита исходя из доходов заемщика, вносимого первоначального взноса и стоимости жилья. Во втором случае потенциальный заемщик, уже зная сумму кредита, рассчитанную кредитором, может подобрать подходящее по стоимости жилье и заключить с его продавцом сделку купли-продажи при условии, что кредитор будет согласен рассматривать приобретаемое жилье в качестве подходящего обеспечения кредита.
4. Оценка жилья - предмета ипотеки с целью определения его рыночной стоимости. После подбора квартиры для покупки в кредит оценщик, услуги которого оплачивает заемщик, осуществляет независимую оценку выбранного заемщиком жилья, а кредитор соотносит ее с размером выдаваемого кредита.
5. Заключение договора купли-продажи квартиры. Этот договор заключается между заемщиком и продавцом жилья. В случае положительного решения кредитор заключает с заемщиком кредитный договор, а заемщик вносит на свой банковский счет собственные денежные средства, которые он планирует использовать для оплаты первоначального взноса. Это означает приобретение жилья заемщиком и переход его в залог кредитору по договору об ипотеке или по закону.
6. Проведение расчетов с продавцом жилого помещения. Заемщик осуществляет оплату стоимости жилого помещения по договору купли-продажи, используя сумму первоначального взноса и средства кредита. Целесообразно, чтобы кредитор непосредственно участвовал и полностью контролировал процесс расчетов по договору купли-продажи.
7. Страхование предмета ипотеки, жизни заемщика, а также прав собственника на приобретаемое жилое помещение. При принятии банком положительного результата о предоставлении кредита сотрудник банка предоставляет клиенту смету расходов по сделке.
Примерная смета расходов заемщика по сделке: комиссионные риэлторской фирме;
оценка предмета залога;
получение документации по квартире;
нотариальный сбор за регистрацию договора купли-продажи;
сбор за государственную регистрацию залога квартиры (БТИ и др.);
страхование жизни заемщика;
страхование квартиры;
единовременные сборы банка за услугу предоставления кредита (за подачу заявления, проведение оценки имущества, проверку титула, консультационные услуги, регистрационный сбор за выдачу кредита, обработку документации по кредиту).
Обеспечение кредита может быть оформлено следующим образ
Вывод
Ипотечное кредитования является специфичным инструментом, поскольку имеет ряд особенностей, отличающих его от других видов кредитования: исполнение обязательства об уплате процентов и возврату долга обеспечивается залогом недвижимого имущества; кредит предоставляется на длительный срок; право требования по основному обязательству (кредитному договору) может служить обеспечением по обязательствам кредитора; выдача ипотечного кредита может сопровождаться выпуском ипотечных ценных бумаг; имеет строго определенный целевой характер использования кредитных средств; часть обязательств заемщика может быть погашена третьими лицами (при так называемой «социальной ипотеке»).
1.3 Законодательное регулирование ипотечных отношений
Основными нормативными актами, регулирующими отношения ипотечного кредитования в Российской Федерации являются Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30.11.94 № 51-ФЗ и принятый в 1998 году ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.98 № 102-ФЗ. Помимо этих основополагающих актов, нормы права, регулирующие данные правоотношения содержатся в ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» от 11 ноября 2003 N 152-ФЗ, ФЗ «О залоге», ФЗ «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.97 № 122-ФЗ , ФЗ «О долевом участии в жилищном строительстве …» от 30 декабря 2004 N 214-ФЗ, ФЗ «Об исполнительном производстве» от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ , ГПК РФ.
Залог недвижимости - ипотека - по своей сути представляет собой один из способов обеспечения исполнения обязательств. В соответствии с п. 1 ст. 334 Гражданского кодекса РФ кредитор по обеспеченному залогом обязательству в случае неисполнения должником этого обязательства имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество. Таким образом, смысл обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что должник по основному договору (таким договором может быть любой гражданско-правовой договор) предоставляет кредитору дополнительную гарантию того, что интересы последнего в связи с исполнением основного обязательства будут соблюдены.
При заключении договора ипотеки необходимо руководствоваться общими правилами Гражданского кодекса РФ о заключении договоров, а также положениями Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)". Исходя из этого, совершенно обоснованно считает А.А. Киселев, можно заключить следующее: 1. Ипотека как разновидность залога может быть оформлена путем заключения договора.
2. К ипотеке применяются правила о двух и многосторонних сделках, предусмотренных гл. 9 ГК Российской Федерации (п. 2 ст. 420).
3. К ипотеке, возникшей на основании договора, применяются общие положения об обязательствах (ст. ст. 307 - 419 ГК Российской Федерации), если иное не предусмотрено правилами гл. 27 ГК Российской Федерации ("Понятие и условия договора") и правилами об отдельных видах договоров, содержащихся в первой и второй части ГК Российской Федерации (п. 3 ст. 420 ГК Российской Федерации).
4. Если договор ипотеки не регулируется положениями ГК Российской Федерации, к нему применяются нормы Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)» .
Статья 9 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" устанавливает обязательные требования к содержанию договора ипотеки. Так, в договоре об ипотеке должны быть указаны предмет ипотеки, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой.
Что касается предмета договора, статья 5 Закона устанавливает, что по договору об ипотеке может быть заложено недвижимое имущество, причем для определения понятия недвижимого имущества делается отсылка к нормам ГК РФ. Так, в п. 1 ст. 130 Гражданского кодекса Российской Федерации указано, что к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, объекты незавершенного строительства. К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество. Следует обратить внимание на то обстоятельство, что статья 130 ГК РФ в приведенной выше формулировке действует в редакции Федерального закона от 30 декабря 2004 г., вступившего в силу с 1 января 2005 г. Именно с этого момента Гражданским кодексом объекты незавершенного строительства признаются объектами недвижимости.
Немаловажным представляется уточнение, сделанное Законом "Об ипотеке", в соответствии с которым предметом ипотеки может быть только то недвижимое имущество, права на которое зарегистрированы в порядке, установленном для государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.
Описание предмета ипотеки необходимо в силу п. 2 ст. 9 Закона. В этой статье говорится об описании, "достаточном для идентификации предмета". Понятие достаточности не раскрывается в законе и является оценочным. По мнению Е.Журбиной, в случае ипотеки земельного участка достаточным будет следующее описание: адрес земельного участка, его площадь, кадастровый номер, а также целевое назначение земли и вид ее разрешенного использования . Также в договоре об ипотеке должно быть указано право, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и наименование органа государственной регистрации прав на недвижимое имущество, зарегистрировавшего это право залогодателя. Таким образом, при формулировании предмета ипотеки необходимо сослаться на свидетельство о праве собственности на недвижимое имущество, являющееся предметом договора ипотеки, а также на договор аренды в случае, если предметом ипотеки является право аренды.
Оценка предмета ипотеки является обязательной и проводится в соответствии с законодательством об оценочной деятельности. Спорным моментом является указание в договоре нескольких разных оценок, например оценка независимого оценщика, оценка БТИ и т.д. Это может быть вызвано разными причинами, например с целью минимизации налогов. Тем не менее ранее данное обстоятельство становилось причиной признания судами договора ипотеки незаключенным, поскольку полагалось, что стороны не согласовали существенное условие договора - оценку предмета. Вопрос был решен Президиумом ВАС в информационном письме от 28.01.2005 N 90 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с договором об ипотеке", установившим, что стороны должны договориться об одной оценке.
Порядок оценки недвижимого имущества, приобретаемого на средства, предоставленные по ипотечному жилищному кредиту, регулируется в соответствии с Федеральным законом "Об оценочной деятельности в РФ" от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ.
Существенным условием договора об ипотеке также является описание основного договора, исполнение обязательства по которому обеспечивается. А это значит, что в договоре об ипотеке необходимо указать предмет, срок, иные существенные условия основного договора, а также размер обеспечиваемого ипотекой обязательства.
Относительно формы договора об ипотеке, законодательство требует обязательной письменной формы. Изначальное требование об обязательном нотариальном удостоверении договора ипотеки, содержащееся в ч.2 п.2 ст.339 ГК РФ и ст.10 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости) было отменено законодателем в 2004 году ФЗ «О внесении изменения в часть первую Гражданского кодекса РФ» от 30.12.2004 № 213-ФЗ и ФЗ «О внесении изменений в ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 30.12.2004 № 216-ФЗ . Данные изменения позволили залогодателю избавиться от расходов по нотариальному удостоверению договора ипотеки, составлявших до 2004 года 1.5% стоимости заложенного имущества, а с 20.08.2004 года - 200 рублей за удостоверение договора ипотеки жилого помещения 0,3% стоимости, но не более 3000 рублей за другое недвижимое имущество (Закон «О государственной пошлине» от 09.12.91 № 2005-1) .
Исключением является нотариально удостоверенное соглашение залогодателя и залогодержателя в соответствии с ч. 1 ст. 349 ГК РФ.
Итак, договор об ипотеке в обязательном порядке должен пройти государственную регистрацию ( ст.164, ст.131 ГК РФ, ст.10 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», ФЗ «О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним» от 21.07.97 № 122-ФЗ, вступает в силу с момента государственной регистрации и ничтожен при отсутствии таковой (ст.10 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»).
Следует различать государственную регистрацию договора приобретения квартиры за счет кредитных средств, перехода права собственности на объект недвижимости от продавца к Заемщику, а также регистрацию ипотеки в силу закона.
В соответствии со ст. 9 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" от 21 июля 1997 N 122-ФЗ (в ред. от 29 декабря 2004 N 196-ФЗ) государственная регистрация проводилась учреждениями юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. В настоящее время функции по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним переданы Федеральной регистрационной службе.
По закону государственная регистрация ипотеки в силу закона осуществляется без представления отдельного заявления и без уплаты государственной пошлины. Она подлежит регистрации одновременно с государственной регистрацией права собственности лица, чьи права обременяются ипотекой, если иное не установлено федеральным законом.
В п. 1 ст. 77 Закона об ипотеке (в ред. Федерального закона от 30.12.2004 N 216-ФЗ) установлено: "Если иное не предусмотрено федеральным законом или договором, жилой дом или квартира, приобретенные или построенные полностью либо частично с использованием кредитных средств банка или иной кредитной организации либо средств целевого займа, предоставленного другим юридическим лицом на приобретение или строительство жилого дома или квартиры, считаются находящимися в залоге с момента государственной регистрации права собственности заемщика на жилой дом или квартиру".
Залогодержателем по данному залогу является банк или иная кредитная организация либо юридическое лицо, предоставившие кредит или целевой заем на приобретение или строительство жилого дома или квартиры.
В соответствии с п. 5 ст. 488 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором продажи недвижимости с момента передачи недвижимости покупателю и до ее оплаты, недвижимость, проданная в кредит, признается находящейся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате недвижимости. Несмотря на наличие в действующем законодательстве указаний об ипотеке в силу закона, ст. 29 Закона "О регистрации" и ст. 20 Закона об ипотеке, даже в редакции Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ, содержат в себе лишь прямые предписания о порядке регистрации договора залога недвижимости и прав залогодержателя, вытекающих из него, умалчивая при этом, как и в каком порядке можно зарегистрировать ипотеку в силу закона.
Государственная регистрация ипотеки в силу закона осуществляется одновременно с государственной регистрацией права собственности лица, чьи права обременяются ипотекой, если иное не установлено федеральным законом (ст. 20 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)").
При этом применительно к ипотеке имеется изъятие из общего правила о порядке регистрации, согласно которому процедура регистрации залога недвижимого имущества начинается только по заявлению залогодателя или залогодержателя после государственной регистрации вещных прав залогодателя на недвижимое имущество (ст. 29 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"). При государственной регистрации ипотеки указываются данные о залогодержателе, предмете ипотеки, стоимость обеспеченного ипотекой обязательства или данные о порядке и об условиях определения этой стоимости.
В соответствии с п. 2 ст. 2 Закона "О регистрации" "государственная регистрация прав проводится на всей территории Российской Федерации по установленной настоящим Федеральным законом системе записей о правах на каждый объект недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Внесение записей о законных ипотеках полностью укладывается в систему записей, предусмотренную действующим законодательством.
Реализация предложенного варианта государственной регистрации законных ипотек важна для соблюдения принципа публичности (гласности) ипотеки. Этот принцип получил закрепление в п. 1 ст. 7 Закона "О регистрации": государственная регистрация прав носит открытый характер, сведения единого государственного реестра о любом объекте недвижимости должны быть предоставлены любому лицу при предъявлении им установленных документов и письменного заявления. Как следует из Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской федерации", в выписке из Единого государственного реестра прав, содержащей сведения о земельном участке, на котором создается объект недвижимого имущества, в состав которого входят жилые и нежилые помещения, являющиеся предметами договоров участия в долевом строительстве, помимо сведений об ипотеке указывается наличие зарегистрированных договоров участия в долевом строительстве с перечнем объектов долевого строительства, а также фирменные наименования (наименования) юридических лиц - участников долевого строительства, фамилии, имена, отчества физических лиц - участников долевого строительства. При государственной регистрации договора участия в долевом строительстве в указанный подраздел также вносится запись о возникающем на основании федерального закона залоге земельного участка или залоге права аренды с указанием в графе "особые отметки" распространения права залога на создаваемый объект недвижимого имущества.
Публичный характер государственной регистрации ипотеки предусмотрен и ст. 25 Закона об ипотеке. Открытость сведений имеет огромное значение для всего рынка недвижимости. Без свободы получения информации о юридическом состоянии конкретного объекта недвижимости невозможно решение субъектами рынка вопроса о целесообразности сделок по его поводу .
Залогодатели, так же как и кредиторы, по новому законодательству должны иметь возможность быстро и по доступным ценам получить достоверную информацию по недвижимости, обладать всей информацией об условиях кредита на всем ипотечном рынке (для сравнения и выбора), знать свои права и обязанности, иметь представление о последствиях невыполнения обязательств сторон по договорным жилищно-ипотечным отношениям. Все это будет способствовать упорядочению названных отношений.
Оценивая изменения, произошедшие в ипотечном законодательстве, в том числе в ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» А.П.Фоков называет основными итогами следующее: Во-первых, к залогу недвижимого имущества, возникающему на основании федерального закона при наступлении указанных в нем обстоятельств (далее - ипотека в силу закона), соответственно применяются правила о залоге, возникающем в силу договора об ипотеке, если федеральным законом не установлено иное (п. 2 ст. 1 Федерального закона).
Во-вторых, сделку по ипотечному кредиту не обязательно нотариально удостоверять и соответственно оплачивать до 1,5% от суммы сделки, достаточно государственной регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и оплаты 20 руб. за госрегистрацию (ст. 19, 20 Федерального закона).
В-третьих, ограничение вмешательства органов опеки и попечительства в сделки с жильем (изменения в ГК РФ и Закон об ипотеке). Ранее ни одна семья, где есть несовершеннолетние дети, не могла ни продать, ни купить, ни взять кредит на квартиру, не получив согласия органов опеки и попечительства. В настоящее время данное условие действует лишь тогда, когда родители лишены родительских прав, а дети находятся под опекой.
В-четвертых, в новом законодательстве вводится институт ипотечного страхования. Благодаря такой страховке первоначальный взнос за квартиру может быть снижен с 30 до 10% от стоимости жилья.
В-пятых, благодаря созданию бюро кредитных историй, где будет накапливаться информация о заемщиках, снизятся затраты банков на проверку платежеспособности клиентов, желающих взять ипотечный кредит, что, несомненно, приведет к удешевлению банковских услуг и операций .
В соответствии с п. 1 ст. 13 Закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной, поскольку иное не установлено Законом об ипотеке.
Как следует из данной формулировки, закладная содержит существенные условия как договора ипотеки, так и основного договора, например договора банковского кредита. При этом закладная не подменяет вышеуказанные договора, поскольку лишь подтверждает права кредитора, чего явно недостаточно для полноценного регулирования правоотношений.
Закладной могут быть удостоверены права залогодержателя по ипотеке в силу закона и по обеспеченному данной ипотекой обязательству, если иное не установлено Законом об ипотеке.
Таким образом, держатель закладной находится в более благоприятных условиях по сравнению с кредитором, исполнение обязательств перед которым не обеспечено должником. В результате условия получения кредита для должников, обязательства которых обеспечены ипотекой с выдачей закладной, более благоприятны, чем для заемщиков, права которых не обеспечены ипотекой. Необходимо отметить, что ипотека в основном обеспечивает исполнение именно кредитных обязательств.
Практическое значение закладной состоит в том, что она не только упрощает, но и ускоряет оборот недвижимости. Это вытекает из ст. 13 Закона об ипотеке, в которой сформулированы следующие основные положения о закладной: 1. Права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной, поскольку иное не установлено Законом об ипотеке.
2. Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца: право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства;
право залога на имущество, обремененное ипотекой.
Кроме того, необходимо отметить, что согласно Методическим рекомендациям по применению профессиональными участниками рынка ценных бумаг Закона об ипотеке, утвержденным распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 26 февраля 1999 г. N 195-Р , закладная не является эмиссионной ценной бумагой, поэтому ее выпуск, в каком бы количестве он ни осуществлялся, не требует регистрации. Закладная должна иметь внешнее выражение в виде бумаги с набором соответствующих реквизитов.
Закладная не может быть выпущена в бездокументарной форме, она должна быть объективно выраженной ценной бумагой. Не допускается и выдача сертификатов - документальных заменителей. Закон об ипотеке не обязывает лицо, выпустившее более двух закладных, вести их учет, поэтому при наличии реестра закладных данные, содержащиеся в нем, не могут служить доказательством существования прав того или иного лица 31.
Как и всякая ценная бумага, закладная является документом, удостоверяющим имущественные права (с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов), осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142 Гражданского кодекса Российской Федерации). Таким образом, закладная должна отвечать следующим требованиям: удостоверять имущественные права;
содержать определенные реквизиты;
быть облеченной в соответствующую форму.
Закладная как ценная бумага удостоверяет такие права ее законного владельца, как право кредитора на получение исполнения по основному обязательству, обеспеченному ипотекой, и право залогодержателя на предмет данной ипотеки. Она удостоверяет два права, хотя и связанных между собой, но относящихся к разным обязательствам, - право кредитора, т.е. право на возврат сумм кредита, и право залогодержателя, т.е. право получить удовлетворение своих требований за счет заложенного имущества в случае невозвращения кредита. Также как и договор об ипотеке, закладная следует судьбе основного обязательства и прекращается, например, в случае погашения заемщиком банковского кредита, выданного под обеспечение залогом недвижимого имущества.
Исходя из прав, удостоверяемых закладной, обязанными по ней лицами являются должник по основному обязательству и залогодатель (если он - третье лицо по отношению к обеспечиваемому обязательству) либо только должник, когда он одновременно является и залогодателем. Закладная составляется и подписывается всеми обязанными по ней лицами.
Закладная является именной ценной бумагой (п. 2 ст. 13, п. 1 ст. 48 Закона об ипотеке, подп. 2 п. 1 ст. 145 ГК РФ), передача прав по которой допускается путем заключения сделки в простой письменной форме.
Однако абз. 3 п. 1 ст. 48 Закона об ипотеке устанавливает, что при передаче прав по закладной лицо, передающее право, производит на закладной отметку о новом владельце. В отметке должны быть точно и полно указаны имя (наименование) лица, которому переданы права по закладной, и основание такой передачи.
Необходимо отметить, что аналогичные положения содержатся в п. 3 ст. 146 ГК РФ, где предусматривается порядок передачи прав по ордерной ценной бумаге, которой закладная не является. В частности, п. 3 ст. 146 ГК РФ устанавливает, что права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента.
Аналогичного мнения придерживается ряд специалистов, которые считают, что Закон об ипотеке прямо противоречит общим положениям ГК РФ, в соответствии с которыми различают ценные бумаги на предъявителя, именные и ордерные, а ст. 146 ГК РФ четко закрепляет порядок передачи прав по ценным бумагам каждого вида. В частности, п. 3 ст. 146 ГК РФ допускает передачу прав путем индоссамента только по ордерной ценной бумаге; по именной ценной бумаге права могут быть переданы лишь путем цессии (п. 2 ст. 146 ГК РФ). Отступление от этих норм ГК РФ недопустимо. Закладная должна быть ордерной ценной бумагой, либо права по ней как по именной ценной бумаге должны передаваться в порядке, установленном для уступки требований (цессии).
Не касаясь всех аспектов выпуска закладных, следует отметить, что юридический аспект их выпуска важен лишь для целей более упрощенного способа передачи прав по ним, т.е. путем совершения передаточной надписи. В противном случае возможна была бы передача прав залогодержателя по цессии в порядке, установленном ст. 47 Закона об ипотеке.
Если по векселю индоссаментом может быть простая подпись управомоченного лица на обратной стороне векселя, в отношении индоссамента на закладной установлены следующие дополнительные требования: должно быть точно и полно указано имя (наименование) лица, которому передаются права по закладной;
индоссамент выполняется не только управомоченным владельцем (залогодержателем), но и предыдущим ее владельцем, если таковой есть;
надписи на закладной, запрещающие ее последующую передачу другим лицам, а также бланковый индоссамент считаются ничтожными.
Таким образом, в отличие от вексельного индоссамента индоссамент каждого владельца на закладной должен быть не только именным, но и сопровождаться подписью предыдущего.
Закон об ипотеке в п. 1 ст. 14 устанавливает обязательные требования к реквизитам закладной. Документ, не содержащий какого-либо реквизита, не является закладной и не подлежит выдаче первоначальному залогодержателю. Если же выдача состоялась, то в соответствии с п. 2 ст. 144 ГК РФ документ следует признать ничтожным как не соответствующий требованиям законодательства. Российское право не предусматривает последствий признания ценной бумаги ничтожной. По аналогии с последствиями недействительности ничтожной сделки, изложенными в п. 1 ст. 167 ГК РФ, ничтожная закладная не влечет юридических последствий закладной как именной ценной бумаги .
Анализ реквизитов закладной позволяет сделать вывод, что она включает в себя не только существенные условия договора об ипотеке, но и все условия обеспечиваемого обязательства, ибо содержит прямую отсылку к нему согласно подп. 4 п. 1 ст. 14 Закона об ипотеке.
Закон вместе с тем не исключает расхождения содержания между договором об ипотеке и закладной, т.к. в п. 4 ст. 14 Закона об ипотеке установлено, что при несоответствии закладной договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, верным считается содержание закладной, если ее приобретатель в момент совершения сделки не знал и не должен был знать о таком несоответствии. При этом необходимо учитывать, что это правило не применяется, когда владельцем закладной является первоначальный залогодержатель.